[ 王启莺 ]——(2006-1-19) / 已阅43219次
（1）、知识产权的概念
知识产权为“Intellectual Property”的中文表述，“Intellectual Property”首次在《建立世界知识产权组织公约》中被使用，现已成为国际上通用的法律术语。 关于知识产权的定义，韩松老师认为，“知识产权，是民事主体基于创造性智力劳动成果（含工业标记、商誉）依法享有的民事权利的总称�！� 郑成思教授的定义为“知识产权指的是人们可以就其智力创造的成果依法享有的专有权利�！� 刘春田教授的阐述是“知识产权是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称�！�
上述定义的表述虽然不尽相同，但还是可以分析得出知识产权的客体，指的是创造性智力劳动成果，其中包括了发明、实用新型、外观设计、文学艺术作品、计算机软件、工商业标记、商誉、商业秘密、植物新品种、集成电路布图设计等等。
（2）、知识产权的性质和特征
从知识产权的本质来看，是一种私权，《与贸易有关的知识产权协议》已明确指出“承认知识产权为私权”，属于民事权利的一种�！八瞧降戎魈宓墓�、法人及其他组织之间因创造性智力成果的拥有、支配和利用而发生的社会关系的法权形式�！薄爸恫ü叵凳苊穹ü娣兜髡�，民法的基本原则和制度适用于知识产权，决定了知识产权的民事法律性质”
知识产权共同的特征在于其无形性、专有性、地域性、时间性和可复制性。
（3）、知识产权的范围
1961年签订的《建立世界知识产权组织公约》第二条中规定“知识产权”包括：关于文学、艺术和科学作品的权利；关于表演艺术家的演出、录音和广播的权利；关于人们努力在一切领域的发明的权利；关于科学发现的权利；关于工业品式样的权利；关于商标、服务商标、厂商名称和标记的权利；关于制止不正当竞争的权利；以及在工业、科学、文学或艺术领域里一切其他来自知识活动的权利。
1967年在斯德哥尔摩修订的《�；すひ挡ò屠韫肌分泄娑üひ挡ǖ谋；ざ韵笫亲ɡ�、实用新型、工业外观设计、商标、服务商标、商号、产地标记或原产地名称以及制止不正当竞争。
从上述规定可以总结出，知识产权包括工业产权、著作权、及其他来自知识活动的权利，其中工业产权又包括了专利权、商标权、以及制止不正当竞争的权利。
2、计算机软件是知识产权的客体之一
计算机软件是固定在一定介质上为计算机所认知并执行的指令序列或者语言表达，软件的开发需要开发者通过大量的脑力劳动、创造性思维才能实现，其本质是人类创造性智力成果，是经验与智慧的结晶，并且具有无形性、专有性、地域性、时间性和可复制性等知识产权特性。
由于计算机软件是能够为计算机识别并进行信息处理以实现一定功能的语句或指令，是无形的，并不能为人们所直接阅读，它必须存储在一定的有形介质中，因此软件具有无形性。而且在一定的地域范围以及时间内，计算机软件的权利人享有排他的专有使用权，即专有性。 所谓的地域性，是针对知识产权法为国内法而言的，在一国获得的知识产权非因国际条约或协定等，在其他国家不会受到�；�。不过随着网络发展和知识全球化的趋势，软件等知识产权地域性的特点也在逐渐淡化。计算机软件的时间性是法定的，是指法律�；と砑皇怯篮愕�，尤其是有关财产性的权利具有一定的时间限制，而与软件开发者有关的身份权等人身权利一般没有时间限制。至于计算机软件的可复制性，则是非常典型的，是软件一项比较显著的特点，也正是软件具备的这个特点使其很容易受到侵权，需要更多的关注。
在世界贸易组织协定中《与贸易有关的知识产权协议》的第二部分—有关知识产权的效力、范围及利用的标准中，就将计算机程序作为知识产权客体给予�；��！妒澜缰恫ㄗ橹嫒ü肌芬彩蛹扑慊绦蛭恢种恫ǹ吞�，将其归为著作权�；さ亩韵��？梢运�，计算机软件就是一种特殊的知识产权客体。
（三）计算机软件的知识产权法律�；ぬ逑�
既然计算机软件是知识产权客体的一种，则关于计算机软件的权利就属于知识产权的范畴，其权利义务关系理应受知识产权法的调整，其权利自然可以受到知识产权法�；�。
1、计算机软件的国际知识产权法律体系
国际上关于知识产权的条约主要包括：《�；すひ挡ò屠韫肌�、《�；の难б帐踝髌凡峁肌�、《商标国际注册马德里协定》、《建立世界知识产权组织公约》、《世界知识产权组织版权公约》、《与贸易有关的知识产权协议》等。
其中，《世界知识产权组织版权公约》第4条特别规定：“计算机程序作为《伯尔尼条约》第2条意义下的文学作品受到�；�。此种�；な视糜诟骷扑慊绦�，而无论其表达方式或表达形式如何�！薄队朊骋子泄氐闹恫ㄐ椤分械�10条也规定：“无论以源代码或以目标代码表达的计算机程序，均应作为伯尔尼公约1971年文本所指的文字作品给予�；��！笔澜缰恫ㄗ橹乖�1978年发表了《�；ぜ扑慊砑痉短蹩睢�，运用了专利法、著作权法、不公平竞争法和商业秘密法的手段来�；ぜ扑慊砑�。遗憾的是，该示范条款对各国立法没产生多大的影响。 笔者认为，世界知识产权组织的尝试对计算机软件法律�；つＪ降奶窖坝敕⒄咕哂谢囊庖�，应该得到更多致力于计算机软件�；さ姆扇耸康娜峡捎胫С�。
2、计算机软件的国内知识产权立法
我国知识产权立法的根本依据是《宪法》，基本依据是《民法通则》，而特别针对知识产权的立法包括：（1）、著作权方面立法；（2）、专利方面立法；（3）、商标方面立法；（4）、反不正当竞争方面立法；（5）、其他有关知识产权的立法。
计算机软件可以适用的针对知识产权制定的法律法规主要有：《著作权法》、《著作权法实施条例》、《软件条例》、《专利法》、《专利法实施细则》、《商标法》、《商标法实施细则》、《反不正当竞争法》、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》等。
二、著作权法对计算机软件的�；�
（一）计算机软件著作权的归属
1、计算机软件著作权的取得
根据我国《著作权法》、《软件条例》以及伯尔尼公约和《世界版权公约》的基本原则，对于计算机软件的开发者来说，只要软件一经开发完成就会自动取得著作权（即版权），而不论其是否发表，也不论是否办理了登记。
新的《软件条例》第7条规定：“软件著作权人可以向国务院著作权行政管理部门认定的软件登记机构办理登记。软件登记机构发放的登记证明文件是登记事项的初步证明”，可见登记并不是强制性的，也不是软件著作权取得的必备条件，更不是软件获得司法或行政救济的前提，而仅仅是一种权利的初步证明。所以，登记不是取得软件著作权的必要条件。
2、计算机软件著作权的客体
我们研究一种权利的归属应该先明确此种权利所�；さ目吞�。对于软件著作权来讲其客体就是计算机软件，它包括程序和文档。
根据《软件条例》的规定，一项受著作权�；さ娜砑β阋韵绿跫�
首先，受著作权�；さ娜砑匦胧强⒄叨懒⒖⒌�。因为软件同其他作品一样具有独创性，而这种独创性并不要求达到专利“三性条件”中对创造性要求的那么苛刻，仅要求软件是开发者的原始创作，而不仅是对他人软件和作品的抄袭或者复制。
其次，著作权�；さ娜砑Ω檬且丫潭ㄔ谀持钟行挝锾迳系�，例如：纸、磁介质、光盘等。
最后，计算机软件的著作权�；び幸桓鲋匾脑�，即仅�；と砑谋泶锘蛘弑硐中问�，软件的表现形式是指软件所包含的以数字、文字及符号来表现的指令序列或语句序列，且这种序列能够用有形载体加以固定。对于程序来讲，无论是用源代码形式还是目标码形式体现，都可能得到著作权法�；�。
3、计算机软件著作权的主体
著作权的主体，又称著作权人，是指依法对文学、艺术和科学等作品享有著作权的人。 作者与著作权人的概念是不同的，一般的作者就是指创作作品的公民，通常情况下作者就是作品的著作权人；然而著作权人，不仅包括了作者，还包括其他依法对作品享有著作权的自然人、法人或其他组织。
软件著作权的主体是指依照《著作权法》和《计算机软件�；ぬ趵返墓娑ㄏ碛腥砑魅ǖ姆ㄈ�、非法人单位或公民，也就是软件著作权权利义务的承受者，一般称为著作权人。 计算机软件是著作权法�；さ淖髌�，鉴于其既是作品，又是一种使用工具，一种工业产品，而且许多软件的开发往往表现为一种工程化的过程，体现了开发单位的意志，在软件开发完成后，对其权利的行使也多数是由单位来实施的。所以软件的作者，或者说开发者多数指的是法人或非法人单位。1991年6月，我国颁布了《计算机软件�；ぬ趵罚ㄒ韵录虺啤度砑趵罚�，并于2001年12月进行了修改。
在现行的《软件条例》的第3条第3款首先将软件开发者定义为：“实际组织开发、直接进行开发，并对开发完成的软件承担责任的法人或者其他组织；”然后才是“依靠自己具有的条件独立完成软件开发，并对软件承担责任的自然人�！币话闱榭鱿�，软件的开发者就是软件著作权的主体 ，软件开发者是经过原创性智力劳动，将计算机程序固定在某种有形物体上的人，既然是创作计算机软件作品的人，其所创作的软件作品的著作权当然应该归其所有。
虽然我国法律的规定，能够成为著作权主体的可以是自然人、法人或其他组织，但是根据法律的要求，自然人、法人或其他组织要取得软件著作权主体的身份也要具备相应的条件，包括形式条件和实质条件。在形式条件方面，由于《软件条例》第九条的规定：“软件著作权属于软件开发者，本条例另有规定的除外。如无相反证明，在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者�！� 自然人、法人或者其他组织应该在软件上署名，以明确其开发者的身份。我国还建立了计算机软件的登记管理制度，并将这种登记确定为软件著作权有效的初步证明，所以法人或者其他组织和公民可以进行软件著作权登记，以使其软件开发者的身份得到公示。在实质条件方面，法人或者其他组织必须要实际组织开发或者直接进行开发，并对开发完成的软件承担责任才能成为软件开发者；自然人则需要依靠自己具有的条件独立的完成软件开发工作，并对软件承担责任才能成为软件开发者。
根据《软件条例》的规定，我国计算机软件著作权的主体还包括外国人和无国籍人。如果外国人、无国籍人的软件首先是在中国境内发行的，则依照该条例享有著作权。对于外国人、无国籍人的软件，依照其开发者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者依照中国参加的国际条约享有的著作权，受该条例的�；�。
4、几种情形下的计算机软件著作权归属
通常情况下，计算机软件的著作权属于软件的开发者，在实践中，如无相反的证明，在软件上署名的自然人、法人或其他组织既为该软件的开发者。
以下将着重讨论对特殊情况下软件著作权的归属：
（1）、合作开发的软件
在实际工作中，由于软件开发需要巨额投资的特点所决定，一项软件往往需要由多个自然人、法人或者其他组织共同协作开发完成，可以合作说软件经常是每个开发者创造性智力劳动的结晶。我国《软件条例》明确指出，由两个以上自然人、法人或者其他组织合作开发的软件，除另有协议之外，其软件著作权由各合作开发者共同享有。在具体实施中可分为以下几种情况：
①、如果在合作开发软件的过程中，合作开发者之间签订了关于共同完成的软件著作权归属的书面协议的，应根据书面协议的约定来确定该软件著作权的归属。
②、如果合作人之间没有签订关于软件著作权归属的书面合同或者合同约定不明确的，则应按照法律的规定来确定著作权的归属，具体规定如下：
如果合作开发的软件是可以分割使用的，开发者可以对各自开发的部分单独的享有著作权。但是值得注意的是，每个开发者在行使自己的著作权时，不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。该软件著作权整体的行使，必须得到各合作开发者的同意。如果合作开发的软件是不能分割使用的，其著作权应该由各合作开发者共同享有，通过全部的开发者协商一致来行使；若不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让权以外的其他权利，但是所得收益应当合理的分配给所有合作开发者。
（2）、受委托开发的软件
自然人、法人或者其他组织接受他人的委托开发的软件属于委托开发的软件。根据《软件条例》的规定，受他人委托开发的软件著作权可以根据以下方法确认其归属：
①、如果委托者和受委托者之间签订了书面的委托开发合同，并对委托开发的软件著作权的归属有明确约定的，那么该委托开发软件著作权应依照双方协议的约定确认权利归属关系。
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