[ 王启莺 ]——(2006-1-19) / 已阅43216次
知识产权法对计算机软件的�；�(1)
王启莺律师
提要
计算机软件是当今社会最基本的技术基础之一，而且它的重要性也日显突出，对它的�；ひ彩艿饺嗣窃嚼丛蕉嗟墓刈�。本文将围绕计算机软件这一特殊的知识产权客体，分析目前几种重要的知识产权法，即著作权法、专利法、商标法、商业秘密法等对计算机软件的�；�。
著作权法是目前世界各国针对计算机软件采用的最普遍的法律�；つＪ�。著作权法主要针对计算机软件的“作品性”进行�；�，并不�；と砑乃枷胍约捌洹肮δ苄浴�。专利法是继著作权法之后日益受到重视的一种软件�；し绞�。专利法赋予具备“三性”条件的同硬件结合的计算机软件专利权。而商标法从商业标记和商业信誉等角度出发，为软件提供一定的�；�。商业秘密法则是人们最早用来�；ぜ扑慊砑姆墒侄�，至今仍作为上述法律的重要补充来实现对计算机软件的�；�。
上述法律分别从不同的角度力图为软件提供有效的法律�；�，但是其本身对于软件�；だ唇捕即嬖谧湃毕�，即使相互协调也不能弥补现有�；ち煊蛑写嬖诘囊恍┛瞻椎卮�，因此无法向计算机软件提供全方位的更有效的�；�。
笔者认为，由于上述法律并非专门针对计算机软件的�；ざ贫�，人们在利用它们对计算机软件进行�；な�，就无法根据软件自身的特点提供具有针对性的�；�，因此应当为软件“量身定做”其专门的立法。
Synopsis
As the building block of Information Age, software technology has received considerable public attention and the legal protection in this area has become increasingly important. With its focus on the intellectual property of computer software per se, this article discusses several related concepts and laws, namely, Copyright Law, Patent Law, Trademark Law, and Trade Secret Law and what protections these laws can possibly render in the protection of software.
Copyright Law is the most popular instrument employed in protecting computer software. Copyright Law addresses the originality of software but not its functionality or ideas inherent in the creation of the software. Another important instrument in software protection, Patent Law, is now widely adopted and protects certain software as well as hardware. Trademark Law offers protection to software technology in terms of trade mark and business credit. And Trade Secret Law, as the earliest instrument for software protection, is still considered an indispensable supplementary protective measure.
However there are loopholes in any of these laws above, though each of them can provide protections to software technology by certain degree. Besides, some gray zones exist among these laws, which make the effective comprehensive protection of software technology impossible.
Given the fact that these laws are not designed for software protection and do not deal with the unique characteristics of software, the author holds that a law for software protection therefore should be drafted .
引言
自从1969年IBM公司首次将计算机软件和硬件分开出售以来，软件交易就从硬件交易中分离出来，软件产业也得到了迅速的发展。这给全世界以及人们的工作、生活都带来了深远的影响，计算机软件的价值也受到了人们更多的重视，因为软件常�；岽淳薮蟮木眯б婧蜕缁嵝б�。对于如何充分利用法律武器�；ぜ扑慊砑闹恫�，一直是人们关注和研究的热门话题。
在未采用著作权法�；ぜ扑慊砑郧�，世界各国均将计算机软件作为商业秘密来进行�；�。但是只有美国等个别国家进行了专门的商业秘密立法，多数国家有关商业秘密法的内容都分别规定在其他法律当中。此后，由于美国的坚持，现在多数国家已经将软件纳入著作权法�；さ姆段�，但是由于著作权法只�；と砑谋泶�，软件权利人期待能够更有效的�；と砑枷氲姆沙鱿�。
大多数国家一开始都认为计算机软件是一种思想方法，因此根据各国的专利法，无法成为专利法�；さ目吞�。但随着时间的推移人们认识到当计算机软件同硬件设备结合为一个整体，能够实现一定的功能时，许多国家的专利法最终承认计算机软件作为软件与硬件设备结合的整体中的一部分可得到专利法的�；�。
随着计算机软件商品色彩的日益浓重，从商标法角度�；と砑�，逐渐成为�；と砑挠忠恢匾揪�。
目前，世界范围内对计算机软件的法律�；ひ丫纬闪酥魅ǚ�、专利法、商标法以及商业秘密法等多部知识产权法综合�；さ木置�。从表面上看，对计算机软件的�；げ豢晌讲煌晟�，但实践中却由于各种各样的原因，无法做到对软件切实的�；�。
本文将针对上述法律的各自的特点分别从各知识产权法�；と砑哪谌�、条件、权利、责任等方面进行分析，进而表明笔者对于计算机软件�；し绞窖≡竦目捶ê鸵饧�，呼吁采取以专门立法的方式来�；ぜ扑慊砑闹恫�，并对计算机软件专门立法提出几点建议，以期实现专门立法的意义，达到较好的�；ばЧ�。
一、概述计算机软件与知识产权法
（一）计算机软件概述
1、计算机软件的概念
（1）、各国对计算机软件的定义
对于计算机软件的概念，世界各国目前并没有达成一致的定义。大多数国家和国际组织都参考了世界知识产权组织（WIPO）对计算机软件定义的基本原则和理念，并结合本国的实际情况加以修订。
①、1978年世界知识产权组织发表的《�；ぜ扑慊砑痉短趵分薪扑慊砑母拍畈鑫杭扑慊砑ǔ绦�、程序说明和程序使用指导三项内容�！俺绦颉敝敢晕淖�、代码、图形或其他任何形式表达的能够使计算机具有信息处理能力，在与计算机可读介质结合为一体后，用以标志一定功能，完成一定任务或产生一定结果的指令集合�！俺绦蛩得鳌敝赣梦淖�，图解或其他方式，对计算机程序中的指令所作的足够详细、足够完整的说明和解释�！俺绦蚴褂弥傅肌笔侵赋顺绦蚝统绦蛩得饕酝獾�，用以帮助理解和实施有关程序的其他辅助材料。
②、美国在1980年修改的版权法中的第101条将计算机程序定义为“是一组旨在直接或间接用于计算机以取得一定结果的语句或指令�！贝撕�，又通过联邦法院的判例，把源程序、目标程序、固化在只读存储器中的程序、系统程序和应用程序都归为计算机程序，并纳入著作权法的�；し段�。
③、日本在其1985年颁布的著作权法修改草案中对计算机程序作出了如下的定义：“能使计算机完成某种功能的一组指令”，并明确规定，计算机程序“不包括为完成程序作品而使用的程序语言、规则和方法�！逼渲�，程序语言是指表达程序用的文字、符号或文字和符号的组合�？杉�，日本没有把文档包括在计算机软件之内。
（2）、我国《计算机软件�；ぬ趵范约扑慊砑亩ㄒ�
《中国大百科全书》对计算机软件所做的解释是计算机系统中的程序和有关的文件。程序是对计算任务的处理对象和处理规则的描述；文件是为了便于了解程序所需的资料说明�！都扑慊⒄辜蚴贰分刑岬�，所谓计算机软件，是指使用计算机和发展计算机效率的一套程序系统和文件。它包括计算机各种语言、汇编程序与编译程序、诊断程序、管理程序与操作系统、数据库管理系统、应用程序、各种维护和使用手册、程序说明和框图等。软件是用户和计算机硬件之间的接口与桥梁。
在1991年，我国发布了《计算机软件�；ぬ趵罚ㄒ韵录虺啤度砑趵罚�，该条例中对“计算机软件”所作的界定同时考虑了我国软件开发的实际与国际上通常的意见，并与世界知识产权组织所下的定义在原则上保持了一致。该条例对计算机软件的定义如下：
①、计算机软件是指计算机程序及其有关文档。
②、计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或符号化语句序列。计算机程序包括源程序和目标程序，源程序与目标程序就其逻辑功能而言不仅内容相同，而且表现形式相似，二者可以互相代换，终极结果一致。同一程序的源文本和目标文本应当视为同一作品。
③、文档是指用自然语言或者形式化语言所编写的文字资料和图表，用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法。如程序设计说明书、流程图、用户手册等。
显而易见，我国将文档视为计算机软件的一个组成部分，这是与其他国家的定义不同的。但是，文档与计算机程序不同，计算机程序是用机器语言编写而成，而文档是由自然语言或由形式语言编写而成的。因此，在世界上除了我国以外，其他国家并不将文档视为计算机软件。
应该注意的是，我们在研究计算机软件的法律�；の侍獾氖焙�，讨论的重点是计算机程序的法律�；�。
2、计算机软件的特征
计算机软件除了具有知识产权的一些共同的特性外，还具有其自身独特的技术特征和法律特征，在理解和掌握计算机软件这一概念时，应注意以下基本要点和特点：
（1）、计算机程序的表现形式多种多样，呈现出其作品性，可以通过不同的语言、代码、符号以及不同的固定载体来表现。伴随着新技术的不断涌现，计算机程序的表现形式也将会日新月异。
（2）、计算机程序具有创作开发的高技术性。软件的创作开发一般是经有组织的群体按照精细的分工协作，借助现代化高技术和高科技工具生产创作的，自动化程度高。 计算机软件是人类的智力成果，它凝聚了人们潜心钻研与开发的时间和精力。计算机软件具有开发复杂、工作量大、周期长、投资额高等特点。
（3）、计算机软件的思想与形式互相渗透，难以分割。它不仅是人类思维所形成的作品，而且也是一种技术方案，是兼备同文字作品相似的表现形式与实用工具的功能这两种特性的统一体。
（4）、计算机程序功能性。计算机程序是使用、操作计算机必不可少的工具，具有高度的价值含量，其重要性不言而喻。计算机程序与一般的文字作品不同，它主要的功能在于使用�？梢运导扑慊绦虻墓δ苤挥型ü猿绦虻脑诵屑笆褂貌拍艹浞值奶逑殖隼�。有的学者将计算机程序的特性归纳为以下三点：①程序具有序列性，即程序是代码化指令序列、符号化指令序列和符号化语句序列；②程序具有可执行性，即程序一定是可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的；③程序具有目的性，即一个程序在计算机中运行后要达到一定预期的结果。
（5）、计算机软件具有极易复制、极易改编的特点，而且复制改编的成本低、费用小，很容易被他人肆意的复制盗用和篡改。
（6）、计算机软件的更新迅速、发展快，生命周期短。一般而言，软件的寿命大致为3~5年，较短的为1~2年，甚至更快。而且，随着计算机技术的蓬勃发展，软件的更新周期将会越来越短。
（二）计算机软件与知识产权的关系
1、知识产权概述
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