[ 谭振亚 ]——(2014-3-6) / 已阅15466次
论夫妻共有房产单方处分行为的效力
——兼评夫妻共有财产制
在夫妻对夫妻关系存续期间取得的共有房产进行处分时，应当根据房产的登记状况、处分人的身份情况等，对该处分行为区分不同情形分别采用无权处分、无权代理、善意取得制度进行认定。夫妻关系存续期间取得的房产，在涉及夫妻内部关系时应当认定为夫妻共同财产，但在涉及夫妻外部关系时，如果该房产未经依法登记，不得对抗善意第三人。
一、问题的提出
我国对于夫妻财产实行婚后所得共有制，即夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫妻共同所有。夫妻在婚姻关系存续期间所得的房产概莫能外。而在实际生活中，夫妻在婚姻关系存续期间所得的房产往往并不根据《物权法》第9条的规定登记在夫妻双方名下，且将房产转让给他人时，也往往未经过夫妻双方的一致同意。此时，法律在价值判断上往往会陷入两难境地：一方面夫妻单方处分共有房产，势必侵害另一方的权利，对于另一方的权利应予充分�；�；另一方面如第三人系善意，其合理的信赖利益亦有�；さ谋匾�。如何在二者之间寻求一种平衡，既是兼顾交易安全与交易效率的内在之意，也是彰显民法所要求体现的公平正义的必然要求。
夫妻单方处分共有房产时，法律对另一方权利的�；ね揪段薹鞘切即Ψ中形扌�，从而赋予另一方以追回权。如《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》（以下称民通意见）第89条规定，“在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效�！倍；さ谌撕侠淼男爬道�，则有两种途径：一种途径是确认无权处分人与第三人签订的合同有效，使第三人受到有效合同的�；�。这种途径在立法上是通过限制共有人以“不同意或不知道”为由进行抗辩的方式实现的，如《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（以下称婚姻法解释一）第17条第2款规定，“夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人�！绷硪恢滞揪妒峭ü埔馊〉弥贫仁沟谌酥苯尤〉梅坎乃腥�。如《民通意见》第89条同时规定，“第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿�！薄段锶ǚā返�106条则进一步明确将不动产纳入善意取得制度的适用范围�！蹲罡呷嗣穹ㄔ汗赜谑视谩粗谢嗣窆埠凸橐龇ā等舾晌侍獾慕馐停ㄈ罚ㄒ韵鲁苹橐龇ń馐腿┑�11条则从对共有人追回权限制的角度进一步强调了第三人善意取得房产的条件。如何理顺上述规定之间的关系，以明确上述各项规定分别适用于何种情形，以杜绝和防止法律适用上的随意性和莫衷一是，是我们必须考虑的问题。
在实践中，根据共有房产的登记状况、夫妻之间的授权状况、第三人是否善意并支付合理对价、房产是否办理过户登记手续等，可以将夫妻单方处分共有房产的行为分成若干不同的情形。本文仅根据夫妻共有房产的登记状况将夫妻单方处分共有房产分为三种情形进行论述。第一种情形为共有房产登记在夫妻双方名下，夫或妻单方将房产转让给第三人；第二种情形为共有房产登记在夫或妻一方名下，登记权利人将房产转让给第三人；第三种情形为共有房产登记在夫或妻一方名下，非登记权利人将房产转让给第三人。之所以将此作为本文论述的基础，一方面是由于该三种情形基本上涵盖了司法实践中夫妻单方处分房产的全部情形，另一方面是由于在该三种情形下，法律对当事人权利予以�；さ募壑祷〔⒉幌嗤�，由此造成在法律适用上亦有区别。
二、无权处分与无权代理
�。ㄒ唬┪奕ùΨ中形男ЯΑ嫫馈堵蚵艉贤馐汀返�3条
无权处分，以出卖他人之物为著例，被王泽鉴先生喻为“法学上之精灵”。一般认为，无权处分是指无权处分人以自己的名义处分他人之权利。[1]正确理解无权处分的概念，首先应当弄清“处分”一词在民法上的不同含义�！按Ψ帧币淮试诿穹ㄉ现辽儆腥愫澹鹤罟阋宓拇Ψ旨劝ǚ缮系拇Ψ�，也包括事实上的处分，广义上的处分则仅指法律上的处分，而不包括事实上的处分，狭义上的处分则是指与负担行为相对应的处分行为。[2]
无权处分在不同的物权变动模式下，具有不同的含义和规则。在物权行为模式下，法律行为被区分为负担行为和处分行为，负担行为仅在当事人之间产生债权债务的负担，而处分行为则直接引起物权的变动。以出卖他人之物为例，出卖人与第三人签订的买卖合同系负担行为，不以出卖人具有处分权为要件，因此，该买卖合同不因出卖人无处分权而无效。而处分行为则专指基于买卖合同所产生的物权变动的事实，即合同标的物的交付或登记。在该种模式下，无权处分的“处分”概念被限定在狭义上使用，因此，无权处分并非无权出卖他人之物，而是无权将他人之物交付或登记于第三人。而在非物权行为模式下，由于并不承认物权行为的概念，民事活动被统一纳入法律行为的概念下进行调整。物权行为模式下与负担行为相对应的处分行为并不存在，它仅仅被视为对合同约定义务的履行行为，无权处分行为也就被界定为集设立债权债务的约定和标的物交付或登记于一体的统一法律行为。
我国《合同法》第51条规定，“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”。如何理解该条，民法学界存在着诸多争议。如孙鹏教授认为，我国不承认物权行为，《合同法》将无权处分行为作为效力未定的行为较为妥当，但为强化对善意第三人之�；�，并与善意取得制度相配合，应补充规定其效力未定之后果“不能对抗善意第三人”。[3]韩世远教授则认为，应当将无权处分行为的效力待定解释为物权行为效力待定，而非债权行为效力待定。[4]对此，梁慧星教授则坚持反对，认为我国民法不承认物权行为理论，我国合同法仅调整债权合同，无权处分规则自应适用于该债权合同。[5]《物权法》实施以后，亦有学者主张虽然《合同法》第51条明确规定无权处分的合同为效力待定合同，但在《物权法》第15条明确规定区分原则后，对《合同法》第51条就应按照新法的精神来进行解释，而不能再拘泥于文字。无论我国民法是否承认物权行为的独立性，在物权法已经确立区分原则的背景下，买卖合同的效力并不因出卖人欠缺处分权而受影响。[6]最高人民法院近期施行的《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下称买卖合同解释）第3条似乎也采纳了该种观点。
对此，笔者认为，对无权处分行为效力的制度设计，两种模式各有其优劣，问题的关键在于如何充分地协调无权处分人、权利人和第三人之间的利益，并维护法律的相对稳定性。首先，从《合同法》第51条的规定来看，我国合同立法的本意就是将无权处分人处分他人财产所订立的合同认定为无效，而将其事后取得处分权或者经过权利人的追认作为对合同效力的补正。这种制度设计虽然并不一定是最科学的，但亦有其优点，它不仅简捷明快，并且也符合我国老百姓通常的法律感情和法律意识，因为处分他人之物签订的合同被法院认定为有效难以被我国普通老百姓所接受。其次，从法律解释的角度上讲，对法律的解释应当在一定的法律制度体系框架内进行，由于我国一贯不承认物权行为的概念，我国对无权处分行为的效力规定于作为债权法的《合同法》中，无权处分规则亦应当适用于债权合同。在没有立法对《合同法》第51条的规定作出明确修改之前，通过解释《物权法》第15条的规定而修订《合同法》第51条确定的无权处分规则，并不妥当。最后，从《物权法》第15条的规定来看，该条规定的本意无非是将影响物权变动的因素与影响合同效力的因素区分开来，以防止将影响物权变动的因素误认为合同的生效要件。在我国目前所采非物权行为模式下，不动产登记仅仅应当视为对合同的具体履行，并不应当将其认定为一种“处分行为”，来与签订合同的“负担行为”相区分。同时，由于我国并未采用物权行为的概念，在不动产物权变动时，合同的签订与不动产的登记均应视为统一的法律行为，人为地将无权处分中的“处分”行为认定为物权变动的行为，法律依据并不充分。
《买卖合同解释》第3条规定，“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持�！备锰豕娑ㄊ欠褚馕蹲盼夜啥晕奕ùΨ值墓嬷谱蛭锶ㄐ形Ｊ�，即无权处分行为效力待定仅指处分行为效力待定，而买卖合同的效力不因出卖人欠缺处分权而受影响呢？笔者认为并非如此。
首先，根据我国的立法体例，司法解释仅是最高人民法院作为我国的最高审判机关对法律、法规的具体应用问题所做的解释和说明，它只能在宪法、法律规定的范围内作出，逾越了宪法和法律，其合法性便值得质疑。我国《合同法》第51条规定的是无权处分情形下合同的效力，而并非“处分行为”的效力，在我国相关立法未对无权处分情形下的合同效力作出新的规定之前，认为该条司法解释的规定意味着买卖合同的效力不再因出卖人欠缺处分权而受影响，显非妥当。其次，从法律解释学的角度来看，该条规定中的“当事人一方”在买卖合同关系中无非指出卖人或者买受人。由此，对于该条可以有两种理解：一种是出卖人不得以其在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效；另一种是买受人不得以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效。前者恰恰是对《合同法》第51条规定的“无处分权人事后取得处分权的合同有效”的反面解释。而后者则是为了规制买受人的不诚信行为，即禁止在无权处分人事后取得处分权或者经过权利人追认的情况下，买受人主张合同无效，因为此时合同已经生效且对买受人权利并无侵害。那种认为该条规定修正了《合同法》第51条的观点，实际上主张的是真实权利人不得以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效，而在买卖合同关系中，真实权利人显然并非合同的“当事人一方”，自无适用该条之余地。
那么，司法解释为何会作出该条似是而非的规定呢？笔者认为，应当从该条规定制定的制度框架下进行解析。诚如德国学者霍恩所言：“在各种交换性的行为中，买卖是最重要的一种�！甭蚵艉贤撬杏谐ズ贤浞�，我国《合同法》将买卖合同设置专章予以规定，并被冠于分则之首。最高人民法院所作的该司法解释针对的核心就是买卖合同，那么我们在对该司法解释进行解读时，也应当囿于买卖合同的范围内进行�！逗贤ā返�132条第一款规定，“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分�！备锰豕娑ㄓΦ笔游员怀雎舻谋甑奈锼鞯南拗�，其本意是为了尽量保证出卖人对出卖的标的享有所有权或者处分权。但如果出卖人在出卖标的物时暂对标的物不享有所有权或者处分权，买卖合同的效力是否就要受到影响呢？不无疑问。如果是的话，那么在实践中至少有两种情形将会带来解释上的困惑。其一，当事人对标的物原本享有所有权或者处分权，只是在缔约时该权利暂不由其行使，如抵押人未经抵押权人的同意以签订买卖合同的方式转让抵押物，此时抵押人虽暂对标的物不享有处分权，但抵押人完全可以解除抵押或者由买受人行使缔除权而消除抵押，买卖合同显然不应因出卖人暂不享有处分权而无效。其二，在预售合同或者“先卖后买合同”中，出卖人与买受人签订买卖合同时，标的物尚未生产出来或者出卖人尚未购得，出卖人显然对标的物在事实上不享有所有权或者处分权，但只要其事后生产出符合合同约定的标的物或者购得合同约定的标的物，买卖合同的效力不应当受到影响。该两种情形显然属于《合同法》第132条制订之初未曾虑及的“漏洞”，现最高人民法院通过司法解释的方式对该“漏洞”予以弥补，这似乎才是该条司法解释作出的“本意”。那种认为该条司法解释修改了《合同法》第51条规定的无权处分情形下合同效力规则的观点，显然失之偏颇。
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在厘清了无权处分行为效力的基础上，我们便不难对夫妻单方处分共有房产行为的效力进行分析。[7]在第一种情形下，房产登记在夫妻双方的名下，夫妻单方处分共有房产时，第三人知道且应当知道房产属于夫妻共有，却仍与无权处分人进行交易，第三人应受�；さ男爬道嫒笔�，第三人不应当受到善意取得制度和有效合同的�；�，而应当充分�；とɡ说睦�，在其不予追认的情况下，应当认定合同无效，并赋予其以追回权。在第三种情形下，房产登记在夫妻一方名下，非登记名义人处分房产，此种情形更近于普通意义上的无权处分，无权处分人、第三人的主观恶意较第一种更甚，法律自无对其权益予以优先�；ぶ匾�，故在权利人不予追认的情况下，亦应当认定合同无效，并赋予其追回权。
本文在论述上述两种情形时，实以处分人以自己的名义进行处分为前提而展开，而实务中，这种情况是比较少见的。原因在于，在上述两种情形下，由于处分人对房产在名义上即不具备处分权，故很难获得第三人的认可。为了解除第三人的顾虑，处分人往往会提供一定的经过夫妻另一方同意的表征，如授权委托书等。此时，“处分人”虽然仍在行使“处分权”，但其实际上系代理真实权利人行使处分权，或者部分代理真实权利人行使处分权，其所处的地位亦不再是“处分人”，而实际上已沦为“代理人”，或者兼具“代理人”和“处分人”的双重身份。此时，再根据无权处分的规则来认定其“处分行为”，已显非妥当。对其行为的认定亦应当从无权代理制度入手。
无权代理与狭义上的无权处分均系未经授权而对他人事务进行管理或处分，均属于广义的“无权处分”的范畴。但二者具有显著不同：在无权代理中，代理人系以被代理人之名义进行活动，而在无权处分中，无权处分人系以自己名义对他人之物予以处分。在夫妻一方处分共有房产时，究竟构成无权处分还是无权代理，应当根据具体情形予以分辨。在上述第一情形下，如果处分人以自己名义为之，构成无权处分，自无异疑。[8]但如果处分人系以夫妻双方的名义为之，处分人的处分行为实际上便兼具“处分”和“代理”的双重属性。此时，由于处分人对自有权利的处分并无任何法律障碍，故对处分人的行为进行认定时，便应着重审查处分人对夫妻另一方的代理权是否存在瑕疵。无瑕疵的，行为结果归属于被代理人，买卖合同自当有效；有瑕疵的，则应当根据《合同法》第48条规定的无权代理的规则进行评判。在上述第三种情形下，如果处分人以自己名义为之，亦构成无权处分，而如果以夫妻另一方名义为之，处分人“处分行为”的代理性质更加明显，对处分人的行为亦应当根据代理制度予以审查。
我国《合同法》第49条同时规定了表见代理制度，其在夫妻单方处分共有房产构成无权代理的情形下，亦有适用之余地�！痘橐龇ń馐鸵弧返�17条第2款规定的“他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或者不知道为由对抗善意第三人”，便是对《合同法》第49条规定的表见代理制度的进一步明确。表见代理的后果是代理行为有效，因此，夫妻单方处分共有财产的，只要第三人“有理由相信出卖人有代理权”，或者“有理由相信其为夫妻双方共同意思表示”，该行为均应认定为有效。
三、善意取得制度的适用
如前所述，夫妻单方处分共有房产时，对善意第三人利益的�；こ扇啡虾贤行�，尚可通过善意取得制度来完成。我国对善意取得制度的规定，最早见诸《民通意见》第89条。但由于理论界对不动产是否适用善意取得存在争议，甚至主流观点认为善意取得仅适用于动产，对不动产应当通过公示公信原则予以调整[9]，因此，在夫妻单方处分共有房产的情况下能否适用该条规定，不无疑问�！段锶ǚā返�106条明确将不动产纳入善意取得制度的适用范围，才为这种争议划上了句号，但其于夫妻单方处分共有房产时，究竟如何具体适用，仍有探讨的必要。
在罗马法上，由于私法领域倡导“发现已物，我即收回”的所有权绝对主义原则，买受人即使善意地取得无权处分人出卖的标的物，也终难取得标的物的所有权，因为标的物之原所有权人基于标的物之物上请求权可以要求买受人予以返还，由此，善意取得制度自无存在之基础。一般认为，善意取得制度肇始于日耳曼法上的“以手护手”原则，即“所有人任意让他人占有其物者，则只能对该他人请求返还�！盵10]但仔细分析该原则，我们不难发现，其最多也仅表达了“所有人不得向买受人请求返还”这样一层意思，并无直接使买受人“取得”物权之意。法国、意大利等国的学者最早从“时效制度”上寻求善意取得制度的存在基础，由此提出了“取得时效说”。依该说，买受人取得所有权的基础在于即时时效的作用，即只要买受人在取得标的物所有权时系善意，其便基于时效制度而瞬时取得标的物之所有权。但时效制度的本意在于一定时间的经过产生一定的法律效果，善意取得与“一定时间的经过”毫无关系，“即时时效”本身便是一个伪命题。因此，“取得时效说”并不可取。除此之外，学者还从“占有的效力”、“法律的特别规定”等诸多方面来探讨善意取得制度的理论基础，并提出了“权利外像说”、“权利赋权说”、“占有效力说”、“法律特别规定说”等诸多观点。[11]
笔者认为，善意取得制度是为了保障市场交易安全和交易便捷、充分�；ふ加泄帕吧埔饷袷轮魈宓男爬道娑纬傻囊恢忠晕撇驳陌踩鄱畔缺；げ撇陌踩闹贫�。在传统民法中，“所有权神圣”是一项基本原则。依据该原则，侵害所有权的，所有权人可以基于所有权的追及效力，使所有权的圆满状态得以回复，这充分体现了优先�；げ撇腥ǖ姆衫砟�。但财产于所有权人手中并不一定能够发挥其最大效用，所有权人往往通过买卖、出租等方式将财产流动至最需要的人手中，以实现物之效用的最大化。在此过程中，法律对财产的变动行为予以肯定，便体现了�；げ撇陌踩募壑档枷�。而根据民法理论，物权之存在和变动均有其公示方法，于动产而言，物权存在的公示方法为占有，物权变动的公示方法为交付。当物的占有人与物的所有人不一致而物的占有人处分该物时，应当优先�；げ撇驳陌踩故怯畔缺；げ撇陌踩�，便成为无法回避的问题。根据动产物权公示的效力，动产的占有人即被视为动产的所有权人，在动产占有人处分该动产而第三人又为善意的情况下，第三人相信动产占有人为动产之所有人而与之交易的这种信赖利益应当予以充分�；�。否则，市场交易必将陷入瘫痪。法律由此创设了善意取得制度，在第三人系善意且动产已经交付的情况下，使第三人取得该动产之所有权。
由此可见，对于动产而言，善意取得制度主要是为了解决物之占有人与物之所有人不一致时，如何充分�；ど埔獾谌说男爬道娴奈侍�。而于不动产，物权存在和变动的公示方法均为登记，而登记具有公示公信力，第三人如未核实房屋的登记状况而与房屋之占有人交易，其信赖利益本无从产生，故对其没有�；さ谋匾�。这也是大多数国家将善意取得制度仅适用于动产的原因所在。那么，不动产究竟是否适用善意取得制度呢？我们仍然应从物权公示的角度去分析。如前所述，动产适用善意取得制度的前提条件是动产物权的占有人与所有权人不一致，那么于不动产而言，由于不动产物权的公示方法为登记，而非占有，不动产物权的占有人本身便不具有使第三人相信其为所有人的客观基础，故此时再考量不动产物权的占有人与登记人是否一致已经没有多大意义，而应当考量不动产物权的登记权利人与实际权利人是否一致。在不动产物权的登记权利人与实际权利人不一致的情况下，登记权利人处分该不动产，第三人相信登记权利人就是不动产之所有人，第三人的信赖利益由此产生。在第三人经过登记程序取得该不动产所有权后，第三人的信赖利益自应当予以充分�；�。这也是我国《物权法》将善意取得适用于不动产的最充分的理由。此时，实际权利人的权利遭受侵害，其便只能从造成登记错漏的原因着手寻求救济。如因登记机关的过失造成，自可追究登记机关的赔偿责任，如因自身原因造成，其后果自应由其自担。
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