[ 何淑梓 ]——(2009-12-21) / 已阅17539次
中药品种�；とǖ娜ɡ谌葜饕ǘ灾幸┢分置�、中药处方、生产技术工艺实施的�；�，三者在不同程度上都表现出知识产权特点，具体如下：
(1)中药品种名称。新中药的药品名称一般具有独创性,作为文字作品,其本身同时受著作权法�；�,属于知名产品的,产品名称还受到反不正当竞争法�；�。但如果中药名称使用的是国家标准药名,即《中华人民共和国药典》所规定的药名,由于该药名已成为通用名称，属于共有知识，公众可自由适用。
(2)中药处方。中药处方是指按照不同的分量使用各种中药材料达到治疗某种疾病效果的治疗方案。中药治疗方案是指为了消除病态、恢复健康而采取的各种方法,如中医的针灸、气功。[8]中药处方是中医文化不可缺少的一部分,是我国劳动人民长期与疾病斗争的经验积累,是凝聚了我国中医学科治疗精髓的智力成果,理所当然的应成为知识产权法�；さ哪谌�。但不是所有的中药处方都受到知识产权的�；�,有的中药处方如保济丸、六味地黄丸等已经公开多年,属于公有领域的知识,不能获得知识产权法法的�；�。
(3)生产技术工艺。包括用先进的设备、技术进行生产,改进原有的生产工艺,采用新的选材方法,从天然药物中提取有效物质,使用特殊的制作方法等。[9]生产技术工艺可以申请专利�；�，被授予专利后，除法律另有规定外，任何单位或个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或适用其专利方法以及使用、许销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。[10]按照《中药品种�；ぬ趵�17条的规定，除临床用药紧缺的中药�；て分志戏ǔ绦蚩煞轮仆�，被批准�；さ闹幸┢分衷诒；て谀谟苫竦谩吨幸┢分直；ぶな椤返钠笠瞪�，换言之，该中药品种的生产技术工艺只能有获得批准的企业独占实施。
（四）权利期限
知识产权具有时间性，它表明了这种权利仅在法律规定的时间内受到�；�，一旦超过法律规定的期限，这一权利就自行消灭，成为社会的共同财富，为全人类所共同适用。[11]因此各国对著作权、专利权、商标权都规定了长短不一的�；て�。中药品种�；とㄓ胫恫ㄒ谎�，都具有时间性。按照《中药品种�；ぬ趵返墓娑�，中药品种�；とǖ谋；て谙薹治嚼啵旱谝焕嗍嵌砸患吨幸┢分值谋；て谙�，即其权利人享有为30年、20年、10年的专有生产权，在特殊情况下需要延长的，经批准可以延长，但每次延长期限不得超过第一次批准的�；て�；第二类是对二级中药品种的�；て谙�，即其权利人享有7年的专有生产权，在�；て诮炻罂裳映�7年。中药品种�；て谙藿炻�，中药品种�；とň妥孕邢�，中药品种即成为社会的公共财富，为人们所共同使用。因此，在权利期限上，中药品种�；とㄓ胫恫ㄒ谎哂惺奔湫�。
（五）权利获得的条件
新颖的知识产权，其新颖性主要表现在权利获得的条件与一般的知识产权有所区别。在知识产权体系中与中药品种�；とń衔嘟氖亲ɡ�，但获得专利权必须符合专利三性，即新颖性、创造性和实用性。中药品种�；とú灰笫鼙；さ闹幸┢分志哂凶ɡ�。按照《中药品种�；ぬ趵返�3条、第5条的规定，只要中药品种质量稳定、疗效确切、列入国家药品标准或列入省级药品标准经国务院卫生行政部门认定，即可成为《中药品种�；ぬ趵返谋；ざ韵�。根据《中药品种�；ぬ趵返�6条、第7条的规定，中药品种�；とǖ幕竦锰跫牵阂患侗；ぶ幸┢分�，须对特定疾病有特殊疗效；或是相当于国家一级�；ひ吧┎奈镏值娜斯ぶ瞥善�；或是用于预防和治疗特殊疾病的中药品种。二级�；ぶ幸┢分�，须已经解除一级�；さ钠分�；或对特定疾病有显著疗效；或从天然药物中提取的有效物质及特殊制剂。[12]虽然中药品种�；とㄔ谌ɡ竦锰跫嫌胍话愕淖ɡㄈɡ竦锰跫兴�，但这绝不会影响到其知识产权的性质属性。笔者认为应将此视为对知识产权制度的创新，是对原有体系的突破。只要符合知识产权基本构成要件的内容，都应将其纳入知识产权体系，用知识产权制度对该权利给予更全面的�；�。
知识产权体系是一个具有开放性的法律体系，其一直处于不断的自我突破与完善之中，许多权利因此逐渐纳入了知识产权的体系之中。当著作权刚出现在知识产权体系时，相当部分人担心它会造成思想的垄断，然而事实证明它不但没有造成思想垄断，相反，通过�；ぷ髡咭约白髌返娜ɡ�，激发人们创作的热情，使人类世界的思想领域得到了丰富。所以，笔者相信将中药品种�；と扇胫恫ㄌ逑的诓坏换岢寤飨钟械闹恫ㄌ逑�，相反会使知识产权体系得到丰富，同时对于解决司法实践中适用法律混乱的尴尬现象也会有积极的影响。
注：
[1] 周冕．论中药品种�；で秩ǖ拿袷略鹑巍砸黄鹬幸┢分智秩ň婪装肝郏剩荩墒视茫�2005（3）．
[2] 韦晓云．我国中药知识产权�；さ姆商逑怠嬉橹幸┢分直；ぷㄊ羧ǎ郏剩荩嗣袼痉ǎ�2004（9）．
[3] 韦晓云．我国中药知识产权�；さ姆商逑怠嬉橹幸┢分直；ぷㄊ羧ǎ郏剩荩嗣袼痉ǎ�2004（9）．
[4] 王兵．建立有中国特色的�；ぶ幸┲恫ǖ姆商逑担郏剩荩咝录际踔恫ū；ば侣郏郏停荩泄ㄖ瞥霭嫔纾�2002年版．第221~222页．
[5] 吴汉东．知识产权法．［Ｍ］．200年版，第19页．
[6] 严永和．论传统知识的知识产权�；ぃ郏剩荩沙霭嫔�，2006年版，第22页．
[7] 赵冰清，李青熊，银鹰．湖南少数民族常用中药调查报告［Ｊ］．时珍国医国药．2003（8）．
[8] 汤宗舜．专利法教程[Ｍ]．法律出版社．2003年版．第44页．
[9] 莫妮，林立．完善中药品种�；ぶ贫鹊娜舾伤伎迹郏剩荩阄魃缁峥蒲В�2005（12）．
[10] 严永和．论传统知识的知识产权�；ぃ郏剩荩沙霭嫔�，2006年版，第 258页．
[11] 吴汉东．知识产权法．［Ｍ］．200年版，第19页．
[12] 严永和．论传统知识的知识产权�；ぃ郏停荩沙霭嫔�，2006年版．
何淑梓 广东外语外贸大学 民商法学硕士研究生
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