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1994年全國(guó)律師資格考試 試卷四

 

2006-01-19
一、選擇題：在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應(yīng)的字母填入括號(hào)內(nèi)，多選或少選均不得分。（每題 1 分，共 20 分） 1．甲與乙在 A 市簽訂一購(gòu)銷合同，約定在雙方住所地以外的 B 市履行合同。合同尚未實(shí)際履行，雙方即發(fā)生爭(zhēng)議。為此，甲應(yīng)向（ ）（ ）（ ）（ ）法院起訴。

A．甲住所地 B．乙住所地

C． A 市 D． B 市

2．偷稅抗稅案件，應(yīng)由（ ）（ ）（ ）（ ）立案?jìng)刹椤?/P>

A．公安機(jī)關(guān) B．國(guó)家安全機(jī)關(guān)

C．人民檢察院 D．人民法院

3．上海市中級(jí)人民法院受理了一個(gè)德國(guó)人向一個(gè)美國(guó)人提起的損害賠償?shù)脑V訟，應(yīng)適用（ ）（ ）（ ）（ ）民事訴訟法。

A．德國(guó) B．美國(guó)

C．中國(guó) D．其他第三國(guó)

4．行政訴訟中，原則上不停止被訴具體行政行為的繼續(xù)執(zhí)行，但在（ ）（ ）（ ）（ ）的情況下，可以暫停具體行政行為的執(zhí)行。

A．原告向法院申請(qǐng)停止執(zhí)行

B．被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行

C．行政機(jī)關(guān)改變具體行政行為

D．人民法院認(rèn)為需要停止執(zhí)行

5．郭某，男，1980年元月出生，于 1994年 5月，因口角將其同學(xué)李某殺死，此案應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（ ）（ ）審理。

A．公開(kāi) B．不公開(kāi)

C．一般不公開(kāi) D．經(jīng)被害人家屬同意可公開(kāi)

6．公民對(duì)某市政府設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)所作的具體行政行為不服，應(yīng)以（ ）（ ）（ ）（ ）為被告提起訴訟。

A．該派出機(jī)構(gòu) B．派出機(jī)構(gòu)的主要負(fù)責(zé)人

C．派出機(jī)構(gòu)的設(shè)立機(jī)關(guān) D．批準(zhǔn)設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的主要負(fù)責(zé)人

7．某被告不服一審法院駁回管轄異議的裁定提起上訴，在此期間，一審原告向一審法院提出撤訴申請(qǐng)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，正確的作法是（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．一審法院裁定準(zhǔn)予撤訴

B．二審法院裁定準(zhǔn)予撤訴

C．二審法院先對(duì)被告對(duì)駁回管轄權(quán)異議裁定的上訴作出裁定，一審法院再根據(jù)該裁定做出處理

D．二審法院審查一審法院無(wú)管轄權(quán)，直接移送有管轄權(quán)的法院

8．對(duì)于不滿 18 歲的未成年人犯罪案件，在訊問(wèn)和審判時(shí)，（ ）（ ）（ ）（ ）通知被告的法定代理人到場(chǎng)。

A．可以 B．應(yīng)當(dāng)

C．不 D．根據(jù)被告人的申請(qǐng)

9．一審判決宣判后，原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決確有錯(cuò)誤，而當(dāng)事人在上訴期內(nèi)又未上訴，原審人民法院應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．告知當(dāng)事人提起上訴 B．報(bào)請(qǐng)第二審人民法院處理

C．按審判監(jiān)督程序處理 D．不予處理

10．在某民事訴訟過(guò)程中，被告是一名無(wú)訴訟行為能力人，按法律規(guī)定，其法定代理人依法必須到庭。但經(jīng)兩次傳票傳喚，該法定代理人無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，法院可以對(duì)該法定代理人予以（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．罰款 B．訓(xùn)誡

C．拘留 D．拘傳

11．一般情況下行政復(fù)議案件以上一級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄為原則，但對(duì)于（ ）（ ）（ ）（ ）申請(qǐng)復(fù)議的案件，則由原行為機(jī)關(guān)管轄。

A．對(duì)國(guó)務(wù)院各部門所作決定不服的

B．上一級(jí)沒(méi)有相應(yīng)主管部門的

C．對(duì)省級(jí)政府所作決定不服的

D．對(duì)依法律規(guī)定經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的決定不服的

12．刑事訴訟中的案件當(dāng)事人有（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．被害人 B．被告人

C．自訴人 D．附帶民事訴訟的原告人和被告人

13．偵查人員為了確定某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài)，可以對(duì)（ ）（ ）（ ）（ ）的人身進(jìn)行檢查。

A．證人 B．被害人

C．被告人 D．辯護(hù)人

14．某公司因個(gè)體工商戶李某發(fā)生債務(wù)糾紛，向法院申請(qǐng)?jiān)V前保全，查封李某運(yùn)輸汽車一輛。但該公司在法定期間內(nèi)未對(duì)李某起訴，并因保全而給李某造成經(jīng)濟(jì)損失。按照民事訴訟法的規(guī)定，李某可以（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．向采取訴前保全的法院申請(qǐng)解除保全

B．向采取訴前保全的法院的上一級(jí)法院申請(qǐng)解除保全

C．向采取訴前保全的法院起訴要求該公司予以賠償

D．向采取訴前保全的法院的上一級(jí)法院提起訴訟要求該公司予以賠償

15．仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．根據(jù)雙方達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁

B．進(jìn)行協(xié)商

C．向人民法院起訴

D．提出上訴

16．在行政訴訟中，（ ）（ ）（ ）（ ）屬于受案范圍內(nèi)的行政許可案件。

A．拒絕頒發(fā)船長(zhǎng)職務(wù)證書(shū) B．拒絕予以公證

C．拒絕頒發(fā)適航證 D．拒絕頒發(fā)演出經(jīng)營(yíng)許可證

17．在一起購(gòu)銷合同糾紛上訴案件中，一審法院曾依法做出了對(duì)被告財(cái)產(chǎn)保全的裁定。二審法院受理上訴后，上訴人（一審被告）對(duì)財(cái)產(chǎn)保全提供了擔(dān)保。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．由一審法院裁定解除保全 B．由一審法院判決解除保全

C．由二審法院判決解除保全 D．由二審法院裁定解除保全

18．人民法院可以對(duì)（ ）（ ）（ ）（ ）采用獨(dú)任制審判。

A．偷稅、抗稅案 B．虐待案

C．遺棄案 D．侮辱誹謗案

19．人民法院對(duì)提起公訴的案件進(jìn)行審查后，可根據(jù)情況（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．決定開(kāi)庭審判 B．退回人民檢察院補(bǔ)充偵查

C．要求人民檢察院撤回起訴 D．自行補(bǔ)充調(diào)查

20．人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，從適用的審判程序來(lái)看，（ ）（ ）（ ）（ ）。

A．如果是上級(jí)人民法院提審的案件，應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進(jìn)行審判

B．如果原來(lái)是第一審案件，應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判

C．如果原來(lái)是第二審案件，應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進(jìn)行審判

D．一律由上級(jí)人民法院依照第二審程序進(jìn)行審判

二、問(wèn)答題（請(qǐng)根據(jù)每題的設(shè)問(wèn)，寫(xiě)明是正確還是錯(cuò)誤，并說(shuō)明理由。每題 2 分，共20 分。）

1．治安行政案件中，復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷了原處罰決定，被侵害人不服并起訴。人民法院未予受理并告知被侵害人應(yīng)經(jīng)復(fù)議后再起訴?，F(xiàn)問(wèn)人民法院的處理正確與否？為什么？

2．某中級(jí)法院根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，按照民訴法中有關(guān)督促程序的規(guī)定，向債務(wù)人發(fā)出支付令。支付令生效后，送到執(zhí)行庭執(zhí)行，但債務(wù)人提出異議，認(rèn)為作出該支付令的法院無(wú)管轄權(quán)?，F(xiàn)問(wèn)債務(wù)人的意見(jiàn)是否正確？為什么？

3．某人民檢察院自行偵查一個(gè)屬于自偵的案件。在偵查過(guò)程中，檢察院發(fā)現(xiàn)不應(yīng)對(duì)被告人追究刑事責(zé)任，立即作出了不起訴的決定?，F(xiàn)問(wèn)：人民檢察院的這種做法是否正確？如認(rèn)為正確，說(shuō)明理由；如認(rèn)為不對(duì)，寫(xiě)出認(rèn)為正確的做法。

4．某甲將自己承包的汽車停放于某停車場(chǎng)，停車場(chǎng)向其收取了保管費(fèi)，并出具了收據(jù)。某甲取車時(shí)發(fā)現(xiàn)汽車丟失遂向法院起訴，要求該停車場(chǎng)賠償。法院受理后，又以公安機(jī)關(guān)已立案?jìng)刹闉橛芍兄贡景冈V訟。請(qǐng)問(wèn)：法院中止這一訴訟的做法是否正確？為什么？

5．在一起行政訴訟中，被告一直未提供作出具體行政行為的主要證據(jù)。人民法院據(jù)此作出判決：撤銷被訴具體行政行為?，F(xiàn)問(wèn)：人民法院在被告未提供主要證據(jù)情況下判決撤銷被訴具體行政行為的做法是否正確，為什么？

6．原告以被告拖欠借款 10000 元為由向法院起訴，要求被告歸還欠款。被告承認(rèn)曾借原告人民幣 10000 元，但 1 個(gè)月前已還了 4000 元。因資金一時(shí)緊張，余款要求延期歸還。原告否認(rèn)被告還款事實(shí)，要求被告出具證據(jù)并以 10000 元借據(jù)為憑要求被告立即歸還全部欠款?，F(xiàn)問(wèn)：原告要求被告舉證是否正確？為什么？

7．第二審人民法院審理自訴人提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰?，F(xiàn)問(wèn)：這種說(shuō)法是否正確？為什么？

8．第一審人民法院判決某被告人免除刑事處罰，但在宣判后立即將該人交付所在派出所管制。現(xiàn)問(wèn)：人民法院的這種做法是否正確？為什么？

9．李某存入銀行的大額定期存款 12000 元的存單被盜，遂向法院申請(qǐng)公示催告。法院未予受理。請(qǐng)問(wèn)法院的做法是否正確？為什么？

10．某律師全權(quán)代理一民事上訴案。該律師提交上訴狀后，接到法院通知，要求在 7 日內(nèi)交納訴訟費(fèi)，否則視為放棄上訴。半月后，法院通知該律師，因當(dāng)事人未交納訴訟費(fèi)，上訴已按自動(dòng)放棄處理，原審判決已發(fā)生法律效力。該律師則認(rèn)為法院處理不當(dāng)，因法院未直接通知當(dāng)事人交納費(fèi)用。問(wèn)：律師的意見(jiàn)是否正確，為什么？

三、實(shí)例分析•第一部分

本部分為實(shí)例分析題。請(qǐng)仔細(xì)閱讀所給實(shí)例，然后根據(jù)每一實(shí)例提出的問(wèn)題作答。（共 10 題，除另有標(biāo)明外，每題 3 分，共 29 分。）

1．在一起離婚案件中，原被告住所地均在一個(gè)基層法院管轄區(qū)域內(nèi)，但被告已被勞動(dòng)教養(yǎng) 1 年，其勞動(dòng)教養(yǎng)地不在該法院轄區(qū)內(nèi)?，F(xiàn)問(wèn)，該案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄，簡(jiǎn)述理由。 （本題 2 分）

2．某縣公安局以違反治安管理處罰條例為由，將王某行政拘留 15 天后，又以同一事實(shí)為由對(duì)王某采取刑事拘留。王某共被關(guān)押 25 天。現(xiàn)問(wèn)，該縣公安局將王某并處關(guān)押 25 天是否正確？為什么？

3．1992年某渡假村管委會(huì)與香港國(guó)泰公司簽訂了合資建設(shè)高爾夫球場(chǎng)合同。該合同未訂有仲裁條款。后雙方為履行該合同發(fā)生爭(zhēng)議，國(guó)泰公司董事長(zhǎng)董某給當(dāng)?shù)卣I(lǐng)導(dǎo)致函反映情況。該函最后稱："出于對(duì)您的信任，我們向您反映糾紛情況，以得到你的幫助。我們也將訴諸法律，向仲裁機(jī)構(gòu)或法院提出仲裁或起訴。"渡假村管委會(huì)得知信函內(nèi)容后，立即告國(guó)泰公司，表示同意仲裁解決雙方的爭(zhēng)議，隨即向仲裁機(jī)構(gòu)遞交了仲裁申請(qǐng)書(shū)。但國(guó)泰公司收到管委會(huì)的來(lái)函后，未向仲裁機(jī)構(gòu)提交仲裁申請(qǐng)書(shū)，而直接向法院提起訴訟，要求履行合同?，F(xiàn)問(wèn)，該糾紛應(yīng)由哪個(gè)機(jī)構(gòu)處理？并簡(jiǎn)述理由。

4．王某與李某未領(lǐng)取結(jié)婚證而同居，并生下一小孩。鄉(xiāng)政府以其違反計(jì)劃生育政策和法規(guī)為由，罰款 2000 元。王某不服，向縣計(jì)劃生育委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)議?？h計(jì)劃生育委員會(huì)逾復(fù)議期限作出復(fù)議決定，維持鄉(xiāng)政府的罰款決定。王某遂以縣計(jì)劃生育委員會(huì)為被告，并以其逾期復(fù)議、違反法定程序?yàn)橛上蚍ㄔ禾崞鹪V訟，要求撤銷縣計(jì)劃生育委員會(huì)的復(fù)議決定，法院未予受理。請(qǐng)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定回答下列問(wèn)題：法院應(yīng)否受理此案？為什么？王某應(yīng)當(dāng)怎么辦？

5．中國(guó)公民鄧某經(jīng)美國(guó)法院判決離婚，后其回國(guó)要與中國(guó)公民張某結(jié)婚。鄧某詢問(wèn)如何辦理結(jié)婚手續(xù)時(shí)，某人告訴他婚姻登記機(jī)關(guān)具有承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決的職能，鄧某應(yīng)先向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)承認(rèn)，方可結(jié)婚。請(qǐng)問(wèn)：上述答復(fù)是否正確，并請(qǐng)簡(jiǎn)述理由。

6．某法院發(fā)現(xiàn)本院已生效的二審刑事判決確有錯(cuò)誤，即指令該案第一審人民法院依審判監(jiān)督程序再審。問(wèn)：二審法院的做法是否正確，為什么？

7．某法院受理了一起經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提出了管轄權(quán)異議，該法院裁定予以駁回。當(dāng)事人提出上訴，二審法院駁回上訴，維持原裁定。后來(lái)該案應(yīng)一審法院判決，當(dāng)事人不服提出上訴。在審理中，二審法院發(fā)現(xiàn)一、二審駁回管轄權(quán)異議確有錯(cuò)誤，且一審判決也有錯(cuò)誤。現(xiàn)問(wèn)：此案應(yīng)如何處理。

8．劉某在農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)出售蔬菜，工商局干部謝某認(rèn)為其攤位影響交通，要求其另找位置。因劉某不肯，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。爭(zhēng)執(zhí)中，謝某因劉某抓住稱桿不放而用右手猛砍其手腕，致使劉某右橈骨中段骨折。劉某擬向法院提起訴訟要求賠償損失?，F(xiàn)問(wèn)，劉某應(yīng)提起何種訴訟？此案被告是誰(shuí)？該案應(yīng)如何處理？在回答上述問(wèn)題時(shí)請(qǐng)簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

9．在一起債務(wù)案件執(zhí)行程序中，法院依法要變賣被告李某的一輛汽車。李某的一個(gè)朋友黃某出具保證書(shū)保證被告 10 天內(nèi)還款，如到期不還，李某所欠債務(wù)由他負(fù)責(zé)償還。這個(gè)保證也得到了原告王某的同意。10 天后李某下落不明，王某要求黃某替李某償還債務(wù)。黃某反悔，不愿還款。原告要求法院處理。請(qǐng)問(wèn)法院如何處理，并簡(jiǎn)述理由。

10．鄒某犯殺人罪，被二審法院終審判決有期徒刑 15 年。交付執(zhí)行后，該二審法院發(fā)現(xiàn)本案判決確有錯(cuò)誤，即按審判監(jiān)督程序提起再審，再審結(jié)果該被告人鄒某被判處無(wú)期徒刑?，F(xiàn)問(wèn)：本案審判監(jiān)督程序如何提起？被告人鄒某對(duì)再審判決不服能否上訴？為什么？

四.實(shí)例分析.第二部分

本部分為實(shí)例分析題.請(qǐng)仔細(xì)閱讀所給實(shí)例,然后根據(jù)每一實(shí)例提出的問(wèn)題作答.（第1、2題各4分,第3、4題各5分,第5題6分,第六題7分,共31分。）

1.被告王某,女,現(xiàn)年38歲,因傷害罪,被判處無(wú)期徒刑。交付執(zhí)行后,王某所在單位以王某家庭困難,丈夫在外工作,老母病重,女兒年幼等為由,申請(qǐng)將王某暫予監(jiān)外執(zhí)行。問(wèn):應(yīng)否同意這一申請(qǐng),為什么?

2.甲、乙。丙三人于1994年1月5日共同盜竊塑料薄膜,價(jià)值5000元。案發(fā)后甲、乙二犯逃跑,甲犯歸案并如實(shí)供述了三人共同盜竊的犯罪事實(shí)。乙的妻子和丙的姐姐分別向公安機(jī)關(guān)陳述了甲、乙、丙三人于1月5日晚到乙丙兩家窩藏贓物的經(jīng)過(guò)和贓物的外部特征。根據(jù)乙妻、丙姐的陳述,公安機(jī)關(guān)查獲了贓物,所獲贓物和失主的陳述和被告甲的供述相互印證,同一認(rèn)定。請(qǐng)依照法律規(guī)定指明本案所收集到的證據(jù)為何種類,并指出本案證據(jù)那些屬于直接證據(jù)?

3.王仁、王宜和王理系兄弟,其父母早亡,王宜和王理隨長(zhǎng)兄一家共同生活。土改時(shí),王宜、王理和王仁一家在A縣某村分得房屋6間。5年后,王宜和王理一同去外省B縣工作。1991年王仁夫婦先后去世。同年,住C縣的王仁之子王云將6間房賣給村民李某。不久王理得知此事,遂向人民法院起訴,要求確認(rèn)他對(duì)房屋的所有權(quán)。請(qǐng)問(wèn):此案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄?哪些人應(yīng)參加訴訟?各自的訴訟地位是什么?

4.經(jīng)營(yíng)煙酒的個(gè)體戶帥某先后從張某、馬某處購(gòu)進(jìn)名牌香煙10條。某市公安局到帥某處未聲明理由即將其帶走訊問(wèn),同時(shí)將帥某營(yíng)業(yè)執(zhí)照及煙酒類專賣許可證扣繳一直未還。帥某遂以公安機(jī)關(guān)非法限制人身自由、扣繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證為由提起訴訟。在訴訟中,公安局辯稱:傳喚帥某是為了了解情況;暫扣營(yíng)業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證是追贓手段,該行為是刑事訴訟過(guò)程中的偵察行為,不屬于行政訴訟送案范圍。問(wèn):本案能否提起行政訴訟?理由是什么?本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄?法院應(yīng)作何種判決?理由是什么?

5.李廣和張寶是同村鄰居。1992年7月10日李廣向法院訴稱:被告張寶房后的5棵梨樹(shù)是1977年村里買來(lái)樹(shù)種并派工栽活的,應(yīng)屬村里所有,但現(xiàn)在為張寶所占。要求法院判決被告張寶將5棵樹(shù)退還村里,并將多年所獲的受益折款退還。張寶得知李起訴一事,即到李家謾罵,并同李扭打起來(lái)。扭打中張寶被李廣推倒在地,右手腕骨折。法院經(jīng)審查后,認(rèn)為李廣同事實(shí)無(wú)利害關(guān)系,并于同月19日作出裁定,對(duì)該案不予受理。李廣將情況告訴村委會(huì)。村委會(huì)決定委托李廣為訴訟代理人代為訴訟,并向法院提交了授權(quán)委托書(shū)。李廣作為委托代理人以同樣事實(shí)、理由和要求重新起訴,法院受理了此案。被告張寶在收到起訴書(shū)副本后,向法院提出反訴,訴稱:自己右手骨折是李廣傷害所致,要求李廣賠償全部醫(yī)療費(fèi)用。法院決定將本訴同反訴合并審理。開(kāi)庭審理后,被告經(jīng)法院一次口頭傳喚、一次傳票傳喚,無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭,法庭遂決定對(duì)張寶采取拘傳的強(qiáng)制措施。法院經(jīng)過(guò)審理，依照事實(shí)和法律對(duì)本案作出了判決。

請(qǐng)指出本案在訴訟程序中存在的問(wèn)題。并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

6．劉某拖欠夏某貨款 10 萬(wàn)元，夏某多次催要貨款而劉某未給。在催要貨款過(guò)程中二人發(fā)生口角，劉某將夏某毆打致傷。某區(qū)公安分局以劉某違反治安管理處罰條例為由，將劉某行政拘留 15 天。劉某不服，經(jīng)某市公安局復(fù)議維持原處罰裁決后，劉某向法院提起訴訟。夏某亦向法院提起訴訟，要求劉某償還債務(wù)。在法院受理此案的過(guò)程中，夏某經(jīng)醫(yī)院診斷為腎挫傷，遂又以重傷害向法院提出控告，并請(qǐng)求法院裁判劉某賠償醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi) 600 元。法院受理后，將該案移送公安局。公安局經(jīng)檢察院批準(zhǔn)對(duì)劉某采取逮捕措施。請(qǐng)問(wèn)：該案涉及到幾種訴訟？法院對(duì)本案的處理順序應(yīng)當(dāng)怎樣？假設(shè)法院對(duì)劉某作出有罪判決且生效，夏某與劉某之間的糾紛所涉及的訴訟應(yīng)如何進(jìn)行？