[ 李迎春 ]——(2008-5-14) / 已阅16980次
中止履行劳动合同期间，不计算劳动者在用人单位的工作年限；但是，因劳动者应征入伍中止履行劳动合同的除外�！�
中止履行劳动合同的情形消失，除劳动合同已经无法履行外，劳动合同应当恢复履行。
劳动合同中止的期限最长不超过5年�！�
【分析】：《劳动合同法》只对劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止做出规定，未涉及到劳动合同的中止问题。本条增加了劳动合同在一定情形下可以中止的相关内容，实际上是在《劳动合同法》规定的内容之外另外创设了一个全新的“劳动合同中止”制度，已经超越了劳动合同法的规定了。
涉嫌越权解释条款六：劳动合同法施行前订立、施行后存续的劳动合同，内容与劳动合同法相抵触的，抵触部分自2008年1月1日起无效的规定
【条款】：第二十六条 劳动合同法施行前订立、施行后存续的劳动合同，内容与劳动合同法相抵触的，抵触部分自2008年1月1日起无效�！�
【分析】：《立法法》第八十四条规定，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地�；す�、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外�！独投贤ā返诰攀咛豕娑�，本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行。劳动合同法于2008年1月1日施行，按照法律一般不溯及既往的理论，劳动合同法施行前已依法订立且在劳动合同法施行之日存续的劳动合同，只要不违反合同订立时的法律法规，在劳动合同法施行后，即使部分条款不符合劳动合同法的规定，也应当视为有效，应当继续履行。这样也可避免劳动关系发生大的波动。这也是劳动合同法的立法原意，可从全国人大法工委编写的《劳动合同法释义》得出该结论。并且，《劳动合同法》对法律溯及力未做出“特别规定”，理应遵循法律“不溯及既往”的原则。但是，本条规定劳动合同法施行前订立、施行后存续的劳动合同，内容与劳动合同法相抵触的，抵触部分自2008年1月1日起无效，实际上已经突破了法无溯及力的基本理论，《劳动合同法》未对法律溯及力做出特别规定，由国务院实施条例做出特别规定，法理上是行不通的�！�
涉嫌越权解释条款七：试用期内用人单位可解除劳动合同的规定
【条款】：第二十七条 劳动者在试用期内患病或者非因工负伤医疗期满，或者不能胜任工作的，用人单位可以作为不符合录用条件解除劳动合同。
依照劳动合同法第四十条第三项关于客观情况发生重大变化解除劳动合同的规定和第四十一条关于裁减人员的规定，用人单位可以解除试用期内的劳动者的劳动合同�！�
【分析】：《劳动合同法》第二十一条规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。而《劳动合同法》规定用人单位可根据第三十六条、三十九条、四十条、四十一条之规定解除劳动合同，也就是说，《劳动合同法》第二十一条关于用人单位解除试用期劳动合同排除了用人单位根据三十六条、第四十条第三项、第四十一条的适用，这显然是不合常理的。我们都知道，试用期包含在劳动合同期内，试用期也是劳动合同期限的一部分，劳动合同法规定双方协商一致可解除劳动合同，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可解除劳动合同，这里的客观情况发生重大变化不可避免的会正好遇到劳动者正处于试用期的情形，在符合法定裁员条件及程序下，用人单位依据法律规定可裁减人员，裁减人员时也不可避免的会遇到劳动者正好处于试用期的情形，既然法律规定这些情形下用人单位可以解除合同，在试用期内理应也可解除。如果非要把这些用人单位可解除劳动合同的时段理解为试用期后的“正式合同期”， 那么，既然“正式期”用人单位可解除劳动合同，而双方仍处于互相考察阶段的“试用期”却不能依据该项解除劳动合同，似乎是不可理解的，显得本末倒置。因此，《劳动合同法》第二十一条显然存在重大漏洞，《条例》（草案）对此进行了“补漏”规定，但是，显然已经突破了《劳动合同法》条款本身的规定了，应当属于越权解释。
涉嫌越权解释条款八：以完成一定工作任务为期限的劳动合同终止用人单位需支付经济补偿的规定
【条款】：第三十一条 以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成或者用人单位破产、解散以及被吊销营业执照、责令关闭、撤销而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准向劳动者支付经济补偿�！�
【分析】：根据《劳动合同法》第十二条之规定，劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同�！独投贤ā返谒氖豕娑ǎ河邢铝星樾沃坏�，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。其中第（五）明确了劳动合同终止需支付经济补偿仅适用于固定期限劳动合同，排除了以完成一定工作任务为期限的劳动合同的适用，这应该是立法时的疏忽导致的法律漏洞�！短趵罚ú莅福┍咎醵源俗鞒隽私馐�，规定了以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准向劳动者支付经济补偿，这显然也突破了劳动合同法原条款的含义，涉嫌越权解释�！�
涉嫌越权解释条款九：劳动者达到法定退休年龄时尚不能依法享受基本养老保险待遇的，用人单位可以终止劳动合同的规定
【条款】：第三十三条 劳动者达到法定退休年龄时尚不能依法享受基本养老保险待遇的，用人单位可以终止劳动合同；但是，应当依照劳动合同法第四十七条关于经济补偿标准的规定向劳动者支付经济补偿�！�
【分析】：《劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。该规定明确了劳动合同终止的法定条件是劳动者开始依法享受基本养老保险待遇，没有享受基本养老保险待遇显然不能终止。但该规定在目前的法律环境下适用是存在障碍的，根据国家有关规定，只有连续缴纳养老保险费15年以上的，劳动者才可能享受基本养老保险待遇，由于实践中执法不严，相当一部分用人单位根本就没有参加社会保险，假如劳动者已经五十五岁以上，如果现在开始缴纳养老保险，达到享受基本养老保险待遇的条件时可能年龄已经七十有余了，但根据我国一直沿用的法定退休年龄规定，社�；挂话闶遣豢赡茉俳邮艹ǘㄍ诵菽炅涞睦投呓赡裳媳Ｏ辗训�，这就会导致一部分劳动者无法享受基本养老保险待遇，导致劳动合同无法终止的尴尬局面�！短趵罚ú莅福┕娑ɡ投叽锏椒ǘㄍ诵菽炅涫鄙胁荒芤婪ㄏ硎芑狙媳Ｏ沾龅�，用人单位可以终止劳动合同，显然也已经突破了原条款的含义，涉嫌越权解释。（文：广东瀚宇律师事务所 李迎春律师）
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