[ 顾志强 ]——(2006-5-15) / 已阅45251次
（4）优先购买权本身可否转让。优先购买权实际上是法律赋予有限责任公司股东的一项期权，在性质上也是一种财产权，从一般意义上说，应属可转让物之列。问题在于，法律规定优先购买权只能由股东享有，这就排除了股东之外的人受让该权利的可能，而股东的这一权利由法律直接赋予，不需受让即可获得。既然如此，优先购买权的可转让性是否没有实际意义？笔者认为，在一般情况下的确如此，但是，考虑到新公司法第72条的如下规定，优先购买权的转让仍有可能是有意义的：“……两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权�！庇筛霉娑ū收呦氲�，当出现协商不成，由各方按出资比例行使优先购买权的情形时，设若其中一方此时将其优先购买权转让于另一方，另一方得否以其自身和优先购买权转让方的出资比例相加来行使优先购买权？笔者认为，此不失为一种可行的处理方式。
六．股权转让中的新问题：异议股东的股权回购
新公司法第75条作出了一项为原公司法所未有的新的制度安排。根据该条规定，当符合诸如公司连续5年不向股东分配利润等情形时，“对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权”。对股东的此项权利，有人称之为“异议股东的股份回购请求权”
有人称之为“异议股东股权收买请求权”，本文暂将其称之为“异议股东的股权回购请求权”。显然，此条规定基于�；ば」啥睦砟疃杓�，目的在于给受到大股东以股东会形式侵害的小股东以救济，使其在获得补偿的基础上退出公司。在一定程度上，这是对有限责任公司封闭性的突破。笔者认为，作为一种新的制度安排，公司法第75条在具体操作中仍可能存在一些需要明确和解决的问题。
（1）股权回购请求权形成的前置条件是“有下列情形之一”，“对股东会该项决议投反对票”，而在该条所列的“下列情形”中，“公司连续五年不向股东分配利润”、“转让主要财产”并不在该法第38条规定的股东会议决事项之列，因此，在该两种情形之下，股东的股权回购请求权事实上仍然没有保障。
（2）收购的价格问题。股权转让的核心问题是转让价格，对于异议股东的股权回购同样如此，在这一关键点上，该条规定用了“合理的价格”的字眼，什么是“合理的价格”？是股东的出资额，还是请求回购当时公司帐面净资产值，或者是评估值？该条规定语焉不详。笔者认为，这将为异议股东股权回购权的行使设置障碍，从而也将使�；ば」啥庖涣⒎ㄗ谥加兴飞�。
（3）根据前述公司法第72条，“股东向股东以外的人转让股权”将适用转让同意、强制购买及优先购买权等制度，作为股权回购中的回购方，公司是否属于“股东以外的人”之列，进而，该等回购是否同样适用第72条中的有关制度？公司法对此没有给出答案。
（4）异议股东与公司之间的股权回购行为，将导致公司在事实上的资本减少，此种减资是否仍需股东会作出决议，若需，则股东会未能就此形成决议如何处理？因股权回购而导致的减资是否需履行公司法第178条所规定的通知、公告等义务？公司法同样没有作出明确的规定。
综上，笔者认为，有必要通过一些可行的方式（如司法解释等），对异议股东股权回购请求权的行使作出更为明确、具体的规定，以使新公司法确立的这项新制度在实践中真正发挥其应有的作用。
七．结语
股权转让作为一种特殊的交易活动，随着市场经济的发展而日渐增多，而作为一种法律行为，其无论在法学理论上还是在司法实践中都有诸多值得探究之处。本文是笔者结合本人的法律实务和新颁布的《公司法》，截取了股权转让中的若干“法律点”所作的浅近探析。限于篇幅，未能作更深入的分析，留待以后作进一步的探讨和研究。
参考文献：
1．《公司法律报告（第3卷）》，蒋大兴 谭臻主编，中信出版社2006年1月版
2．《最新公司法解读》，顾功耘主编，北京大学出版社2006年1月版
3．《民商法研究》第三辑，王利明著，法律出版社1999年1月版
4．《公司法疑难问题解析》，上海市高级人民法院编，法律出版社2004年10月版
5．《新公司法条文释解》，赵旭东主编，人民法院出版社2005年12月版
6．《经济法概论》，杨堪主编，中国财政经济出版社1990年版
7．《新公司法讲义》，赵旭东主编，人民法院出版社2005年12月版
8．《公司法的展开与评判》，蒋大兴著，法律出版社2001年12月版
9．《公司法论》，施天涛著，法律出版社2005年8月版
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