[ 李振纲 ]——(2001-5-12) / 已阅27691次
知识产权与法律冲突
李振纲
知识产权领域存在法律冲突
知识产权领域内的法律冲突是指，对于同一项知识财产，在不同国家都寻求并获得承认有关权利的情况下，它在不同国家的知识产权的不同效力的冲突和有关法律适用问题。
我国过去不承认知识产权领域存在法律冲突。这是因为我国当时未加入国际知识产权�；ぬ逑�，在学术上也有受前苏联影响的因素。80年代中期以后，我国较多的学者开始注意到知识产权国际�；さ姆沙逋晃侍�。
在世界性的�；ぶ恫ǖ墓侍踉嘉适乐�，对知识产权还谈不上广泛的国际�；�。因为．此前各个国家一般仅对本国国民的知识财产提供�；�，而对外国知识产权仅接互惠原则�；�，单方面对外国知识产权提供法律�；そ鼍窒抻诟霰鸸�。在这种情况下，由于多数国家还未赋予外国国民享有相应的民事法律地位，因而难以产生大量的具有跨国因素的知识产权法律关系。所以，法律冲突现象还是个别的。但是，当1883年《�；すひ挡ò屠韫肌泛�1886年《�；の难б帐踝髌凡峁肌烦鱿忠院�，这种情况发生了根本的改变。公约所规定的国民待遇原则，使一成员国的国民在其他所有成员国内享有与该国国民相同的权利，从而取得了相应的民事法律地位，导致跨国知识产权关系的大量产生，为法律冲突的产生提供了前提条件。由于各国法律对取得知识产权的条件、审批程序、�；し段�、�；て谙�、�；し椒ê捅；ぬ逯频确矫娴墓娑ú煌�，有关知识产权的国际公约没有也不可能完全统一各国在知识产权方面的国内法，因而在规定了若干统一�；け曜际�，又确立了以国民待遇为基础的独立�；ぴ�，允许各国自行其事，这就使得法律冲突的产生有了现实的肥厚土壤。
世界上几乎所有重要的国家都是知识产权国际公约的成员国。关于知识产权的国际私法的重要规则首先是产生于知识产权国际条约，是国际条约所确立的知识产权国际�；ぬ逑档牟�。对于条约中不存在统一的实体规则的问题，需要借助于条约内的和各国国内法上的冲突规则来解决。国际私法规则特别是其冲突法规则，不管其是来源于国际条约还是国内法，都起着不可或缺的连接知识产权国际�；ぬ逑岛凸诒；ぬ逑档拿浇樽饔�。
关于知识产权法律适用，历来有以普遍主义为基础的来源国法说和以属地主义为基础的�；すㄋ�。目前在理论上和实践上尤其是在实践上，�；すㄋ嫡纪持蔚匚�，但来源国法说也有其市场�！ �
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在知识产权法律适用方面目前占据统治地位的主张是�；すㄖ饕�。这种主张的理由主要以国际条约的规定为根据。主要的知识产权国际公约，《巴黎公约》和《伯尔尼公约》等均以国民待遇为基础�！栋屠韫肌泛汀恫峁肌匪妨⒌哪谕夤似降鹊墓翊鲈蚴潜；すㄖ髡诺挠辛Ω�。�；すㄖ饕逯髡�，按照《巴黎公约》第2条和第3条以及《伯尔尼公约》第5条，工业产权和著作权只能依被要求�；すǘ�，而不能依其它法律如来源国法而定。按照这种见解，依�；すㄋ墓ひ挡�，不仅包括狭义的工业产权，即关于发明、实用新型、外观设计和商标的权利，而且包括《巴黎公约》第2条和第3条范畴内广义的工业产权，例如原产地名称权等。工业产权的成立由属地法即权利授予国法或注册登记国法决定，工业产权的效力存续及消灭仅及于授予国或注册登记国的领域范围内；关于工业产权的禁止请求和损害赔偿请求也依�；す�。这样，一项由德国国民作出并首先在德国受专利�；さ姆⒚魇欠衲茉诤衫蓟蛴⒐焕糜σ朗谟韪梅⒚饕宰ɡ暮衫挤ɑ蛴⒐�。就著作权而言，由于它一般是自动产生的，按照�；すㄖ饕�，作品来源国以外的按《伯尔尼公约》负有义务的所有其他成员国的�；ぞ褪潜；すǖ谋；�，作品在这类国家的的�；さ比挥烧庑┕业姆晒娑�。这方面的例子，如由法国作者创作的作品首次在法国出版后，在比利时或意大利被复制，那么该作品在比利时或意大利的法律地位应依比利时法或意大利法而定�！恫峁肌范啻κ褂昧恕氨；す闭庖惶岱�。公约第5条第2款规定．除公约另有规定外，受�；さ某绦蛞约熬燃梅绞酵耆视帽；す�。第6条之2第2款和第3款规定，作者死后其精神权利的行使以及其救济方法由�；すㄈ范�。第7条第8款规定，�；て诘娜范ㄓ杀；すň龆�。第14条之2第1项规定，电影作品的所有权由�；すㄈ范�。第14条之2第2款C段还规定，�；ひ蠊梢怨娑ㄗ藕贤暮贤问�。即使权利人的经常居住地有不同的规定，�；ひ蠊部梢怨娑�，合同必须采用书面形式。
�；すㄖ髡胖凶钪匾母拍钍恰氨；すā�。�；すū唤馐臀谄淞煊蚰诠赜谟泄刂恫撇皇褂梅矫娉鱿至耸裁次侍�，而这类问题由其加以规定的国家的法律，也即是在其领域内被要求�；び泄刂恫撇墓业姆�。它指的究竟是法院地法还是侵权行为地法这要看具体情况而定，在实践中法院地法与侵权行为地法经常是一致的。在大多数情况下，被侵权者都会在侵权行为他国法院提起诉讼。该地往往是被告的户扭地或主要营业地。有关法院也会感到无需什么解释而适用其所在地法或侵权行为地法是顺理成章的。
采用�；すǖ墓诹⒎ǖ睦雍芏��！斗ü穹ǖ洹返�2305条规定，工业产权由注册或登记地法规定。1978年澳大利亚《国际私法》第34条第1项规定，无体财产权的成立、内容和消灭，依利用行为或侵害行为发生地国法。1979年《奥地利联邦国际私法法规》第34条规定，无形财产权的创立、内容和消灭，依使用行为或侵权行为发生地国家的法律。1979年《匈牙利国际私法法典》第3章规定，著作权依被请求�；す业姆�；创造人和发明人的权利，按照专利、商标和模型已注册国家的法律予以�；�。1984年《秘鲁民法典》第2093条规定，涉外知识产权的物权的存在和效力，适用国际条约和专门法律，如后者不适用，则适用此类物权登记地法；承认和行使此类物权的条件，由本地法规定。1987年12月瑞士《国际私法》第11条第五项规定，无体财产权服从于该无体财产被要求�；す�。
在西方理论界，�；すㄎ矶嘌д咚髡�。沃尔夫认为，任何国家关于专利、著作权等问题均不适用外国法，或者说，根据外国法创设的这些权利不予承认。创设专利权的法律同样适用于这种权利的转让问题，著作权、商标和外观设计的权利也一样。即使对这类权利的转让是在外国进行也不适用行为地法而适用权利所在地法。努斯保姆认为，由创作而来的无体财产权，适用各个国家同内法。在有关国家的登记注册成立的专利权和商标权适用该国的法律，在数个国家注册成立的专利权只在该数国根据各该国法律有效。按这种属地主义．在内国发生的对外国无体财产的侵犯与在外国发生的对内国无体财产的侵害一样，不产生请求权。权利在哪个国家授予，该国就是权利所在国。
主张适用�；すǖ睦碛煽梢怨槟晌韵录傅悖汗ひ挡ǖ牟且允谟栊形疤�，其�；だ硭比坏赜σ愿霉晌�；应允许法官拒绝适用他所不熟悉的外国法；对于来源于不同国家的智力财产．在同一国 65家应避免对于同类行为给予不同的待遇；在著作权方面，可以避免让作者通过选择作品首次出版地来选择作品的适用法。
三、来源国法主义
与�；すㄖ髡畔喽杂Φ氖抢丛垂ǖ闹髡�。在学说上彻底的来源主义主张是法国的巴丁的见解。巴丁认为，关于无体财产权，要考虑到其在法律上的稳定性，把它同特定的地域统一地联系起来。例如，专利依最初授予专利国法，在这种情况下不可否认后来授予专利的法律是�；さ那疤崽跫�，但是，关于权利存在与否以及权利的存续期间则依最初授予专利国法。这类来源国法，在外观设计是最初登记地法，商标是最初使用地法。关于著作权，要将已发表的作品与未发表的作品加以区分。著作权的存在与否及其范围，发表了的作品依最初发表地法，而未发表的作品则依作本国法。
主张适用来源国法的理由可以归纳为：适用外国法的困难不应被夸大，也不应使这种困难在法律选择上起决定作用；应在不同的国家避免给相同的知识财产以不同的待遇；与其许可侵权人有机会选择适用法，不如允许知识财产的创造者选择，因为前一种允许更为不合理。
在适用来源国法的主张方面经常被举出的一个例子是有关商标权的�！栋屠韫肌返�6条之5a项规定，商标应“按原样注册”。在《巴黎公约》订立的当时，普遍认为商标权应依商标所有者的属人法决定，也就是依来源国法决定。1927年9月一家德国法院在其判决中认定，商标权同个人的人格权结合在一起，它具有人格权的性质，其效力应不只及于权利授予国的范围之内。德国法院此前的司法判决均认为，一个外国权利人在外国受到�；さ纳瘫耆绻谀诠笔鼙；�，那么内国的商标权从属于作为来源国的外国商标权。另外，关于商标的国际注册，从冲突法的观点提出的问题是，国际注册商标是否依赖于来源国的�；�，回答也是肯定的，因为按《马德里协定》，国际注册的商标必须首先在来源国注册。关于著作权，《伯尔尼公约》规定适用来源国法的地方不在个别。第2条第7款规定，一国对于被视为实用艺术作品的�；�，将依赖于该作品来源国的现有�；�；第6条第1款规定，一国对于某作品的�；し段�，在该作品来源国对其实行某些限制的情况下，也将依赖于来源国现有的�；�；第7条第8款规定，一国对作品的�；さ钠谙�，应依赖于来源国的�；て�；第18条第1款规定，�；す怨级云渖八淖髌返谋；て谟σ览丛垂ㄈ范�。
规定全部或部分适用来源国法的国内立法有：《法国民法典》第2305条规定，文化及艺术产权由作品的首次发表地确定。1978年澳大利亚《国际私法》第34条第2项规定，雇员的发明和雇员的著作等与雇员职务有关的无体财产在使用者与雇员之间、雇员相互之间的关系方面适用雇员关系的准据法�！杜分拮ɡ肌返�60 条第1款第2项规定，在雇员为发明者的场合，其享有欧洲专利的权利方面由雇员经常提供劳务地国法决定，如不能确定时，则依雇员所属企业所在地法�！ �
四、结论
笔者认为，在知识产权的国际�；ぬ逑抵�，法律冲突无疑是存在的。在适用法律的原则方面，应以�；すㄎ�，同时兼采来源国法�；旧弦员；すㄎ�，这是各知识产权公约的精神，也是最为现实的。因为，国民待遇原则是知识产权国际�；さ幕�，知识产权的被请求�；す灾恫ǔ信岛褪凳┕时；�，是以其本国法的适用为基本前提的；而且它直接联系一套明确而详尽的国内法规则，有确切的现实的标准可循。另一方面，虽然基本适用来源国法的主张行不通，但是在一切情况下均适用�；すǘ芫丛垂ǖ闹髡乓膊⒉缓侠恚馕抟煊诜穸酥恫ǖ墓时；�。
