[ 冯登辉 ]——(2023-10-19) / 已阅3220次
几天前，A公司因为股东之间纠纷前来咨询，持股20%的股东将公司公章及合同章据为己有，后经过多方努力调解，持股20%的股东愿意退出，并将股权作价200万元转让给持股70%的大股东，笔者将《股权转让协议》进行起草，双方协商转让价款为200万元，但在进行股权变更的时候，工商局提供了格式文本，因为A公司注册资本为1500万元，全部为认缴出资，20%的股权对应出资为300万元，所以签署的《股权转让协议》必须显示转让款为300万元，后来，因担心持有公章的股东再反复无常，索性先行办理工商变更手续，后变更登记完成，双方签署了实际履行的《股权转让协议》及补充协议，那么，若双方日后发生纠纷，是以工商登记的《股权转让协议》为准，还是以双方实际履行的《股权转让协议》为定分止争的依据，在此做简单的思考。
实务中，常见的有一些股权转让方不愿意为股权转让溢价缴纳财产所得税，另外一些工商行政管理部门不接受复杂的《股权转让协议》，于是催生出《股权转让协议》阴阳合同。
第一，若是转让方不愿意为股权转让溢价缴纳财产所得税而签订的《股权转让协议》应当认定无效。
根据我国《合同法》第五十二条规定:“有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（三）以合法形式掩盖非法目的(四)损害社会公共利益(五)违反法律、行政法规的强制性规定”，经工商局备案的《股权转让协议》若是为了规避少缴财产所得税，属于《合同法》五十二条第三款的情形，双方恶意串通，以合法形式掩盖非法目的，登记备案的协议属无效，应该采纳实际要履行的协议。
第二，若工商局不接受复杂的《股权转让协议》或者是必须使用工商局提供的格式文本，应当以双方实际履行的《股权转让协议》为真实意思表示。
长沙市中级人民法院 （2015）长中民四终字第07787号判决书认为，如果双方在工商部门面签的股权转让协议只是为便于办理工商变更登记手续而签订的协议，即使签订在后，也不应认定为真实意思表示，不能作为认定股权转让事实的依据。
文山壮族苗族自治州中级人民法院（2016）云26民终240号判决书认为，为了便于办理工商登记变更手续而再次签订的转让协议不影响在先签订的系双方真实意思表示的转让协议，在先签订的转让协议内容不违反法律强制性、禁止性规定，应为合法、有效的合同。
长沙市中级人民法院（2016）湘01民再50号判决书认为，当事人先后签订了未备案的《股份转让协议》和用于备案的《股权转让协议》。未备案的《股份转让协议》明确约定了股份转让的溢价按股东会专题会议《决议》执行；备案的《股权转让协议》则并未约定溢价。判断哪一份转让协议系当事人的真实意思表示，应从协议签订时的目的及签订后的履行行为来判断。
郑州市中级人民法院（2020）豫01民终4208号判决书认为，一方提交的三份《股权转让协议》为双方当事人为完成案涉《股权转让协议》约定的股权转让行为在工商登记管理机关签订的格式合同，应当以双方实际履行的协议为依据。
因此，如A公司的股权转让应该以哪份协议为准，合同系当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，合同以意思自治为最高原则，即通过要约、承诺的方式将意思表示通过合同的形式予以固定，合同一旦成立，在意思表示不存在瑕疵，不违反国家、集体或第三人利益、不损害社会公共利益，不违反法律行政法规的强制性规定的情况下，合同便发生法律效力，当事人均应严格遵守。持有A公司20%股份的股东将股份转让给持股70%的大股东，若双方日后发生纠纷，双方都认可实际转让的价款为200万元，那么法院会据此认定转让款为200万元的《股权转让协议》是双方的真实意思，以此份协议作为定案的依据，
若一方认可转让价款为200万元，一方认可转让价款为300万元，根据双方签订的工商局备案的300万元转让价款及签订的200万元转让价款，法院应当按照双方的真实意思表示查明签署两份《股权转让协议》的背景以及当地工商部门对股转转让变更登记的特殊要求，持股20%的股东对于签订转让价款为200万元的《股权转让协议》恐怕也难以作出合理解释，法院可认定转让价款为300万元的《股权转让协议》系工商管理部门提供的格式文本，是为了便于工商登记而提供给当事人使用的，通过双方的出资陈述来看，工商管理部门的备案材料显示的条款内容并不是当事人的真实意思内容，而仅为工商管理的便利，根据合同意思自治最高的原则，应当认定转让价款为200万元的《股权转让协议》是双方的真实意思表示，若一方认可转让价款为200万元，且除了工商备案的《股权转让协议》外，未能与另一方签署任何书面的协议，一方不能对工商备案的转让价款300万元作出合理解释，亦会承担相应的不利后果。
为了避免此类纠纷的发生，在实际操作中，一般不要签订这样的阴阳合同，使得工商登记备案合同和不备案的合同不一致。若因为工商登记的特殊要求，不得不签订此份格式合同，双方可以在备案合同的其中一条中载明“此合同与X年X月X日签订的合同不一致的，以X年X月X日签订的合同为准”，或者在没有备案的合同中约定，明确因该两份合同不一致时，应该以哪一份为准，以免日后发生争议带来不必要的麻烦。
