[ 潘志恒 ]——(2005-9-7) / 已阅44319次
作者简介
潘志恒，1953年出生，1969年参加工作。1980年大学英语专业毕业，1986年国际经济法专业硕士研究生毕业，获法学硕士学位。2001年赴美国进修四个月（访问学者）。1993年获评高级经济师职称（1999年转评为高级律师）。现为广东省律师协会电子商务法律业务委员会委员；广州市律师协会国际商务法律业务委员会委员；广东省对外经济贸易企业协会首席法律顾问；广东省国际贸易货主协会首席法律顾问；广东佳思特律师事务所合伙人。曾任大型进出口公司总经济师，大型中外合资公司董事，大型房地产开发公司副总经理，物业发展公司总经理等职。著有专著《破产法概论》（与另一作者合著，1988年出版）。曾发表“飘荡在虚无中的自由－萨特《存在与虚无》一书中的自由理论评析”、“康德自由理论评析”、“论WTO规范体系的特殊性及对我国行政法律制度的冲击”、“债权转让的风险防范”、“律师的社会地位与律师的使命”等论文十几篇。
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和谐社会的法律基础
－－潘志恒
自从中国共产党提出构建和谐社会的主张以来，研究和谐社会蔚然成风。有关和谐社会的论著恰如雨后春笋，顿时汗牛充栋。学者们旁征博引，古今中外，把一个和谐社会阐释的透彻见底，全面至极。浏览这些阐释，无疑获益匪浅。然而，在获益匪浅之余，总有一种千篇一律，意犹未尽之感。出于对这未尽之意之探求，遂有了本文。
第一章 和谐社会的基本特征
和谐社会无疑是美好的社会，因此，它无疑具有与其它美好的社会共同的特点，诸如公平正义，民主法制，安定秩序，诚信友爱等等。然而，这些特点不仅和谐社会有之,其它现代人认为是美好的社会同样有之。我们可以说，真正的宪政社会是一个公平正义、民主法制、安定秩序、诚信友爱的社会；我们也可以说理想的共产主义社会是公平正义、诚信友爱、安定秩序、人民当家作主的社会；甚至在空想主义的乌托邦中，我们也可以找到上述特征。探求和谐社会的基本特征，应该把握和谐社会所特有的，与其它社会所不同的，最本质、最主要的特点。和谐社会所特有的最本质、最主要的特点应该是“和谐”。而和谐的实现有赖于宽容、平等和协商妥协�？砣菔呛托车幕�，平等是和谐的条件，而协商妥协则是达到和谐的主要方法。一个社会只要它是宽容的，社会成员的地位是平等的，社会的和睦相处是通过协商妥协达成的，这个社会就是和谐的社会。反之，如果一个社会不允许异己力量的存在，社会成员的关系以统治和服从为主，社会的协调或一致是通过强权而达致，则这个社会就决不是和谐的社会，尽管它仍有可能是安定、秩序、甚至是法制的社会。有鉴于此，笔者认为，和谐社会的基本特征应该是宽容、平等和协商妥协。
一、宽容——社会和谐的基础
汉语中的“和”与“同”既不是近义词，更不是同义词。作为一种事物状态，“和”指的是不同事物协调与均衡的状态；而“同”指的是相同事物的同在或叠加状态。两者之间，岂止风马牛不相及�！昂汀钡幕∈遣煌�，没有不同，就没有协调的必要，也就没有均衡的可能。而要有不同的存在，就必须宽容。因此，没有宽容便没有和谐，宽容是和谐之基础。
作为和谐社会基础的宽容，应体现在社会的方方面面，但最主要的应体现在如下四个方面：
1、 容许不同的思想共存
英国的约翰·格雷（John Gray）在论述自由主义的两张面孔时谈到：“自由主义总是有两张面孔。从一方面看，宽容是对一种理想生活形式的追求。从另一方面看，它是寻求不同生活方式之间实现和平的条件�！� 不论格雷的理论主张倾向于哪一张面孔，勿庸置疑的是，宽容对哪一张面孔都既是必要的，也是必须的。假设真有一种终极的理想生活方式存在，那么，对这种理想生活方式的探讨，必须容许各种思想，各种理论的共存。谁也没有理由宣称自己的理论是终极真理；谁也没有资格宣称自己的思想是至高境界。只有容许各种思想存在，在各种思想的交流中，在各种理论的碰撞中，人类才能逐渐探索出理想的生活方式。另一方面，假如人的理想生活方式是多元的，存在着不止一种理想的生活方式，那就更应该容许探索各种生活方式的思想和理论共存。在第一种情况下，宽容的目标是共识，在第二种情况下，宽容的目标是共存。无论是共识还是共存，宽容都是必须的。
从和谐社会的角度看，如果一个社会只容许一个思想，一个主义存在，而封杀所有其它思想和主义，像四人帮横行时期那样，除了极左思潮外，所有的思想、思潮和主张全都成了毒草，那样的社会绝不可能是和谐的社会，而只能是血淋淋的专制社会。要构建和谐社会，最基本，最起码的条件就是容许各种不同思想共存。
2、 容许不同的声音共鸣
表达自由，不仅仅有其深厚的人权基础，不仅仅有其广泛的社会功用，而且也是和谐社会的基础之一。中国人曾经经历过八个样板戏给八亿人民看了八年的黑暗时代。那时的中国，整个社会只充斥着一种声音，广大人民三缄其口，万马齐喑。那样的社会，不仅不可能是和谐社会，而且连起码的正常社会都算不上。和谐社会，首先是不同人的不同意愿的和谐，如果社会成员没有表达意愿的权利，缺乏表达意愿的渠道，那社会的和谐又如何能够达到呢？
3、 容许不同的利益共享
社会是由不同个人、不同群体、不同行业、不同阶层组成的。阶层的不同，行业的不同，群体的不同以及各个人的不同必然产生利益的不同。如果只承认和�；げ糠纸撞�、部分群体的利益，而否定乃至剥夺部分群体、部分阶层的利益，那社会绝无和谐可言。从“以阶级斗争为纲”到“构建和谐社会”，这是一个带根本性的跨越。其跨越的根本性就在于：社会不再仅仅承认和�；げ糠纸撞愫腿禾宓睦�，而是所有社会成员的合法利益均能得到承认和�；�。
4、 容许不同的力量共处
不同的人为了实现各自不同的利益或意愿，必然要结成不同的力量，组成不同的组织。如果仅仅承认不同利益的存在，仅仅容许不同意愿的表达，而不容许人们为实现利益或意愿而结成不同的力量，组成不同的组织，那不仅利益和意愿将成为可望而不可及的天外之物，而且不同利益和意愿的协调和平衡也就失去了存在的可能。要达到不同利益和意愿的和谐，首先必须容许不同社会力量和平共处。
二、平等——社会和谐的条件
和谐社会以宽容为基础。然而，一个社会如果仅仅宽容地容许不同思想、不同声音、不同利益和不同力量的存在，但不承认它们的地位、价值和机会平等，这个社会仍不可能成为和谐的社会。因为，和谐，是平等者之间的协调和平衡。没有平等就没有和谐。平等是和谐的必要条件。和谐社会的平等，应表现在如下几个方面：
1、 各个社会主体的权利平等
中国人从西方引进“法律面前人人平等”的口号已有近百年的历史了。然而，喊着这样的口号，面对近百年来的社会上种种不平等现象，中国人仍然熟视无睹，甚至还会觉得理所当然�！爸恍砉婀婢鼐�，不许乱说乱动”是阶级斗争时期一部分中国人生活的真实写照。这些人不但丧失了政治权利，而且连最基本的人权都得不到保障。就连他们的子女，其就业权，升学权，升职权乃至恋爱权，婚姻权等等都受到莫大的影响。在这种一部分人可以任意剥夺，肆意践踏另一部分人权利的社会中，有的只会是斗争的残忍、封杀的血腥，哪里能找到一丝半点和谐的影子！只有在任何人，不论其出身、种族（民族）、党派、职位如何，都拥有平等权利的社会中，只有在任何人的权利都不允许被任意剥夺和肆意践踏的社会中，权利平等的社会主体才能通过平等协商而构建出和谐来。
2、 各种思想学说的价值平等
主张各种思想学说的价值平等的理由有三：其一，任何人都不是神，因此任何人都不可能终极真理。宣称自己发明或自己信奉的思想学说是终极真理的人，不是疯子就是骗子。既然没有一种思想学说是终极真理，任何一种思想学说宣称自己的思想学说高人一等，就是不能成立的；其二，真理肯定不止一个，各种真理之间的关系不可能是统领和隶属的关系，而只能是价值平等的关系；其三，只有承认各种思想学说的价值平等，才有可能在各种价值平等的思想学说之间开展有效的辩论和争鸣，才能在公平的竞争中发现和发展真理。假如否认各种思想学说的价值平等，坚持一种思想学说高于其它思想学说，甚至统领其它思想学说，那必然会窒息竞争，阻断探索真理的道路。
从构建和谐社会的角度来看，只有承认和维护各种思想学说的价值平等，才能防止和避免一种思想学说打压乃至剿杀其它各种思想学说的悲剧重演；才能在各种思想学说公平竞争，平等辩论的基础上不断地发现和发展真理；才有可能通过平等协商而达成共识；即使一时达不成共识，承认各种思想学说的价值平等，也有利于各种思想学说的和平共处。因此，承认和维护各种思想学说的价值平等是构建和谐社会的必要条件之一。
3、 各种社会力量的地位平等
要形成一种社会力量，必须组成某种形式的组织：政党、社团、行会等等。形成社会力量的目的或是为了实现某些群体的利益，或是为了实现某些价值取向，甚至有可能仅仅是为了落实某些具体的策略主张。在多元社会中，没有一种社会力量能够同时实现多元主体的多元利益或/和多元主张。多元社会多元主体的多元利益和主张的实现，只能通过代表不同社会群体的不同社会力量之间的协商妥协和公平竞争而达到。而协商的前提是地位平等，公平竞争也要求大家处于同一起跑线上。假如一种社会力量获得领导一切的地位，其它社会力量都必须听命于它，那各种社会力量就无法代表各自的社会利益和主张，各种社会利益和主张也就失去了实现的渠道和可能。这样的社会，不可能是和谐的社会，而只能是大一统的专制社会。
4、 实现各种社会利益的机会均等
社会不公是社会不和谐的主要根源之一。而机会不均等，应属于最大，最严重的社会不公之一。因此，要达致和谐社会，必须实现机会均等。这里所说的机会均等，既包括经济领域的市场准入的机会均等、公平竞争的机会均等以及资源共享的机会均等等等，更包括政治领域的政治参与的机会均等、政治表达的机会均等以及政治资源共享的机会均等等等。如果允许一部分人或部分团体比其它人或其它团体垄断更多的资源，享有更多的机会，必将产生社会不满，引起社会纷争。如此，则社会绝无和谐可言。
三、协商妥协——达致社会和谐的方法
和谐是各种不同达致协调、平衡的状态。因此，仅仅容许不同的存在，仅仅承认各种不同的平等地位，如果没有使各种不同达致协调、平衡的方法，则不但构不成和谐，甚至还会产生争斗和混乱。要达致和谐，就必须有一种能协调和平衡地位平等的各种不同的方法。笔者认为，这种方法就是协商妥协。
协商妥协不仅仅是一种方法，它还是一种精神。这种精神包含着如下几个方面：1、虚心听取不同的意愿和主张的虚心精神；2、认真考虑不同的意愿和主张的理性精神；3、在努力说服别人的同时，也准备接纳别人的部分意见，修正自己的意见的宽容精神；以及4、对已经达成的妥协诚实遵守的诚信精神。没有这四种精神，协商妥协就不可能成功。因此，欲通过协商妥协达致社会和谐，必须首先培育这四种精神。
协商妥协的作用，体现在如下几个方面：
1、各种不同的利益通过协商妥协达致平衡
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