[ 陈召利 ]——(2020-2-20) / 已阅11122次
新冠肺炎疫情下，情势变更原则之适用指引（附相关司法解释、司法文件及公报案例）
作者：陈召利，江苏云崖律师事务所合伙人 来源：利眼观察
当前我国发生了新冠肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了�；す诮】�，政府也采取了相应疫情防控措施，包括但不限于延长春节假期、延迟企业复工、采取隔离等强制性措施，对诸多企业的生产经营带来了一定影响，可能导致其商务合同无法正常履行。对于企业来说，怎么办？
江苏省高级人民法院于2020年2月13日发布《关于为依法防控疫情和促进经济社会发展提供司法服务保障的指导意见》，提出“合理认定疫情对合同履行的影响。因政府及有关部门为防治疫情而采取行政措施直接导致合同不能履行，或者由于疫情影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷，适用合同法关于不可抗力的规定处理。合同成立后因疫情形势或防控措施导致继续履行对一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人起诉请求变更或者解除合同的，可以适用合同法关于情势变更的规定，因合同变更或解除造成的损失根据公平原则裁量。对于因疫情防控导致的建设工程施工合同、房屋租赁合同等纠纷，当事人就相关责任、损失承担有明确约定的，除法律、法规以及疫情防控政策另有规定的，应当依照当事人的约定处理，一方当事人事后以公平分担等为由反悔的，不予支持�！北收咧耙丫砹宋夜赜诓豢煽沽Φ南喙毓娑ǎㄐ鹿诜窝滓咔楣钩刹豢煽沽�，这些规定不可不知，涉及房地产开发、工程施工、PPP等领域），现专门整理我国关于情势变更的相关规定，并予以简述，以资参考。
一、什么是情势变更原则？
我国现行法律并未明确规定情势变更原则，为了因应经济形势的发展变化，使审判工作达到法律效果与社会效果的统一，根据我国法律规定的原则和精神，《合同法司法解释（二）》第二十六条明确规定了“情势变更原则”，即“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除�！�
二、情势变更与不可抗力之辨析
从上述规定可知，情势变更原则是发源于公平原则，目的是解决继续履行合同对一方当事人明显不公平的情形。情势变更既不属于不可抗力，也不属于商业风险，是属于介于不可抗力与商业风险之间的重大变化。
我国《民法典（草案）》(2019年12月28日发布)第五百三十三条对“情势变更原则”作了规定，“合同成立后,合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,根据公平原则变更或者解除合同�！庇胨痉ń馐拖啾�，草案删除了“非不可抗力造成的”的限制，有人据此认为，情势变更与不可抗力并非相互排斥，笔者对此并不赞同，情势变更原则是公平原则的细化，是为了解决不可抗力规则无法适用时导致明显不公平的情形下才创设并予以补充适用，应当慎重从严把握。
三、情势变更与商业风险之辨析
商业风险属于从事商业活动的固有风险，诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时，应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，在个案中识别情势变更和商业风险。
人民法院应当依法把握情势变更原则的适用条件，严格审查当事人提出的“无法预见”的主张，对于涉及石油、焦炭、有色金属等市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及股票、期货等风险投资型金融产品标的物的合同，更要慎重适用情势变更原则。
四、情势变更原则之权利行使方式
当事人一方因不可抗力不能履行合同的，其权利行使方式是及时通知对方。而当事人一方主张适用情势变更原则，因为是否构成情势变更具有较大的主观性，必须通过诉讼方式行使，由人民法院作出裁判，而不可以仅仅通知对方即可。
此外，民法典草案还确立了诉前协商的前置程序，如民法典施行后该规则得以保留，应当予以遵守。笔者建议，即使诉前协商不是情势变更之诉的前置程序，争议双方仍然应当本着公平原则尽可能友好协商解决，以免徒增诉累。
五、适用情势变更原则的注意事项
在调整尺度的价值取向把握上，人民法院仍应遵循侧重于�；な卦挤降脑�。适用情势变更原则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。在诉讼过程中，人民法院要积极引导当事人重新协商，改订合同；重新协商不成的，争取调解解决。
为防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序，人民法院决定适用情势变更原则作出判决的，应当按照最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》（法[2009]165号）的要求，严格履行适用情势变更的相关审核程序：如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。
附件：情势变更的相关司法解释、司法文件及公报案例
一、 《中华人民共和国民法典（草案）》(2019年12月28日发布)
第五百三十三条 合同成立后,合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。
人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,根据公平原则变更或者解除合同。
二、 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（法释〔2009〕5号，2009年4月24日发布）
第二十六条 合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
三、 《最高人民法院关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》（法[2009]165号，2009年4月27日发布）
二、 严格适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十六条
为了因应经济形势的发展变化，使审判工作达到法律效果与社会效果的统一，根据民法通则、合同法规定的原则和精神，解释第二十六条规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
对于上述解释条文，各级人民法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。
四、 最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见（法发〔2009〕40号，2009年07月07日发布）
一、慎重适用情势变更原则，合理调整双方利益关系
1、 当前市场主体之间的产品交易、资金流转因原料价格剧烈波动、市场需求关系的变化、流动资金不足等诸多因素的影响而产生大量纠纷，对于部分当事人在诉讼中提出适用情势变更原则变更或者解除合同的请求，人民法院应当依据公平原则和情势变更原则严格审查。
2、 人民法院在适用情势变更原则时，应当充分注意到全球性金融�；凸诤旯劬眯问票浠⒎峭耆且桓隽钏惺谐≈魈邂Р患胺赖耐槐涔�，而是一个逐步演变的过程。在演变过程中，市场主体应当对于市场风险存在一定程度的预见和判断。人民法院应当依法把握情势变更原则的适用条件，严格审查当事人提出的“无法预见”的主张，对于涉及石油、焦炭、有色金属等市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及股票、期货等风险投资型金融产品标的物的合同，更要慎重适用情势变更原则。
3、 人民法院要合理区分情势变更与商业风险。商业风险属于从事商业活动的固有风险，诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时，应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，在个案中识别情势变更和商业风险。
4、 在调整尺度的价值取向把握上，人民法院仍应遵循侧重于�；な卦挤降脑�。适用情势变更原则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。在诉讼过程中，人民法院要积极引导当事人重新协商，改订合同；重新协商不成的，争取调解解决。为防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序，人民法院决定适用情势变更原则作出判决的，应当按照最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》（法[2009]165号）的要求，严格履行适用情势变更的相关审核程序。
五、 江苏省高级人民法院关于为依法防控疫情和促进经济社会发展提供司法服务保障的指导意见（2020年2月13日发布）
5．依法妥善审理与疫情防控有关的合同纠纷案件。合理认定疫情对合同履行的影响。因政府及有关部门为防治疫情而采取行政措施直接导致合同不能履行，或者由于疫情影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷，适用合同法关于不可抗力的规定处理。合同成立后因疫情形势或防控措施导致继续履行对一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人起诉请求变更或者解除合同的，可以适用合同法关于情势变更的规定，因合同变更或解除造成的损失根据公平原则裁量。对于因疫情防控导致的建设工程施工合同、房屋租赁合同等纠纷，当事人就相关责任、损失承担有明确约定的，除法律、法规以及疫情防控政策另有规定的，应当依照当事人的约定处理，一方当事人事后以公平分担等为由反悔的，不予支持。
六、 北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于商事审判应对金融�；娜舾梢饧返耐ㄖň└叻ǚⅰ�2009〕373号，2009年8月19日发布）
2． 正确理解和慎重适用最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十六条关于合同“情势变更原则”的规定，依法合理调整平衡合同双方的利益关系。虽然国际金融�；舜艘来娌⒚芮泄亓牟煌昧煊蚧蛘咝幸抵浯戳朔椒矫婷娴挠跋�，但由此而产生的合同纠纷中的利益损失一般仍属于商业风险范围。因此，在个案中，要注意结合市场的具体情况，合理区分和甄别情势变更和商业风险。要依法严格把握情势变更原则的适用条件，严格审查当事人提出的“无法预见”的主张与不能实现合同目的之间的因果关系。特别是对于涉及市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及风险投资型金融产品标的物的合同，更要慎重适用情势变更原则。对于拟适用情势变更原则的相关案件，必须经受理法院审判委员会讨论并将处理意见及时向市高级法院提交书面报告，必要时由市高级法院向最高人民法院请示汇报。
七、 山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知（鲁高法〔2011〕297号，2011年12月02日）
三、 关于建设工程施工合同纠纷案件
(五)关于固定价格合同在履行中能否适用情势变更原则的问题
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