[ 陆欣 ]——(2004-6-19) / 已阅20319次
拍品的真伪与否是审理此类案件的关键之一，有些案件就是因为鉴定意见相左，而难以判案�！吨泄穆粜幸蹬穆敉ㄔ颍ㄎ幕帐趵啵返谖逭隆芭穆舯甑牡募罢榈拇怼钡诙豕娑ǎ鹤耘穆羧掌鹑漳�，买受人向拍卖人出具两位或两位以上相应专业的国家级鉴定专家关于该拍卖标的为赝品的书面鉴定意见，拍卖人则认为该拍卖标的真实性出现争议，同意取消交易并向买受人退款。同条但书又规定：（一）拍卖标的图录对该拍卖标的的说明符合当时有关专家普遍接受的意见，已经清楚表明专家对于该拍卖标的的鉴定意见存有争议；（二）只能够用科学方法证明该拍卖标的为赝品，而该科学方法是在拍卖结束后才被普遍使用；或仅能用某种方法证明该拍卖标的为赝品，而该种方法的鉴定费用昂贵，不合实际或可能对该拍卖标的造成损害；买受人无权要求拍卖人取消交易。
中国艺术品的鉴定本身是一个相当繁杂的技术过程，属于传统的言传身教加经验积累的产物。因鉴别方式和看法不同，文物鉴定历来是仁者见仁，智者见智。目前委托人、拍卖人、竞买人于拍品的鉴定一般以民间鉴定为主。中国最权威的文物艺术品鉴定机构是国家文物鉴定委员会，但一方面不可能所有的案件都到北京去鉴定，另一方面由于中国文物界历来有尊老和流派对峙的传统，故有时文物鉴定委员会也很难做出公正的判断。如1995年浙江国际商品拍卖中心举办的杭州’95秋季书画拍卖会上，浙江中澳纺织有限公司总经理王定林以105.5万元拍得第89号拍品《张大千仿石溪山水图》，此图旁有上海国家元老级书画鉴定权威谢稚柳的提识，谢老亦一直认为此图为真迹，而北京的国家级鉴定权威徐邦达却认为此作品为赝品，由此也引发了买方王定林与浙江国际商品拍卖中心之间的一场旷日持久的诉讼。在原告一直不能提供有力证据的情况下，一审、二审法院均判定原告败诉。直至谢稚柳去世后，案件依审判监督程序为最高人民法院提审。以国家文物鉴定委员会主任委员启功，常务委员刘九庵在内的全国10余位专家才敢一致认定该幅作品为赝品。这场轰动全国的官司在“有力证据”的支持下，最终以买方的胜利告终，并成为中国恢复文物艺术品拍卖以来，买方同拍卖行的纠纷案中第一起买方胜诉案。而隐含在此中的问题却是，如果谢稚柳先生多活2年，或者南派书画鉴定家入主国家文物鉴定委员会的话，本案将很难有如此定论。
问题的关键是一些拍卖物的瑕疵委托人和拍卖人不能知道，因此也无从告之�！吨泄穆粜幸蹬穆敉ㄔ颍ㄎ幕帐跗防啵返诙豕娑ǎ号穆羧嘶蚱浯砣硕匀魏闻穆舯甑挠萌魏畏绞剑òㄍ悸�、幻灯投影、新闻载体等）所作的介绍及评价，均为参考性意见，不构成对拍卖标的的任何担保。拍卖人为买受人出具的有关拍卖标的的发票上所载明的标的名称等说明性文字，不构成对拍卖标的的担保。这对于竞买人或买受人来说不能不是一个风险。根据现有的法律、规章，只要委托人和拍卖人主观上没有故意隐瞒，尽到告之义务，这种风险只能有竞买人或买受人来承担。
（三）拍卖行在交易中的地位
拍卖行又称拍卖人，搞清楚拍卖人在交易中的地位有利于最终确认拍卖公司是否应当在赝品拍卖行为中承担责任及承担何种责任。根据我国《拍卖法》第三条规定：拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。第四章规定：拍卖活动的当事人有拍卖人、委托人、竞买人（买受人）。拍卖人是指依照《拍卖法》和《公司法》设立的从事拍卖活动的企业法人。显而易见拍卖人是拍卖活动的主要参与人之一，在委托人和竞买人（买受人）中充当的是一种中介的角色。但他又不是完全意义上的中介人。首先，拍卖人是委托人的代理人，代理的是卖方行为；其次，拍卖人是拍卖的组织者，知晓拍品的一切情况，其中包括拍品的拍卖底价。拍卖也不同于一般的商品交换，卖方不是直接将物品卖给买方，而是 通过拍卖人这一中介。因此，拍卖是分为委托和拍卖两个相对独立的程序进行。拍卖人是拍卖法律关系中最主要的主体，其在法律关系中的地位是受委托人、代理人；其行为由被代理人负责。但拍卖人又具有相对独立性，即受制于委托拍卖合同，又受制于拍卖规则。
当拍卖人违反法律和规章规定，给委托人或竞买人（买受人）造成损失时，应当承担相应的法律义务。至于那些拍卖人善意的、事先声明的、符合法律的行为，其后果则应当由委托人和竞买人来承担风险。
（四）拍卖业的约定俗成有无法律效力。
长久以来，拍卖业为了维护自身的权益，形成了一系列行业规则，比较典型的有“不保证条款”。该条款也就是目前他们对买受者提出瑕疵请求权时最有力的抗辩�！杜穆舴ā分幸补娑ǎ号穆羧�、委托人在拍卖前声明不能保证拍卖标的的真伪或者品质的，不承担瑕疵担保责任。也就是说，目前我国法律也已承认了这一传统的拍卖规则。但事实上，拍卖公司对该规则有滥用的嫌疑。
上海某些拍卖行几乎每次月拍上都会有标明无底价的张大千先生的作品，对于这类竞拍者大多心知肚明、约定俗成的拍品，当然应当适用“不保证条款”。但一旦遭遇那些起拍价动啧为十几万的书画作品，且拍卖行一再宣传为张大千真迹的拍品，如果再采用“不保证条款”，委托人、拍卖人岂不是既做了自相矛盾的陈述，又借助“不保证条款”逃避所有的责任吗？
因此，对于“不保证条款”应当区别对待。如果该赝品在委托人或者拍卖人示意下以对价拍卖的话，可引用“不保证条款”。如果该赝品以真品价格拍卖，而委托人或拍卖人完全有能力对之进行鉴别，未履行瑕疵告之义务，且一再向竞拍人表明该艺术品为真品，则即使其引用“不保证条款”亦无效，且应当根据《拍卖法》第五章第六十一条和其他相关条款对他们的瑕疵隐藏行为进行处理。
诚实信用原则是民法的一条基本原则，瑕疵告知义务在拍卖活动中是应该遵受和严格执行的。作为委托人与拍卖人员有瑕疵告知的义务。委托人应将自己知道的或应该知道的有关拍卖物的瑕疵告知拍卖人，此种告知应在移交拍卖物之前或之时，或在委托拍卖合同签订之时。拍卖人应将自己知道的或应当知道的有关拍卖物的瑕疵告知竞买人。此种告知应在现场拍卖之前。如果仅仅委托人或拍卖人没有尽到告之义务，即是违背了诚实信用原则，如果一方有责任，则一方承担，如果双方都有责任，则连带承担。
当然，这里最关键的还是一个拍品真伪的认定问题。
三、如何规范中国的艺术品拍卖市场。
鉴于艺术品交易（拍卖）市场的传统和艺术品鉴定的复杂性，法律也不应武断地要求拍卖人和委托人必须保证拍品的真伪。而判断拍卖人或者委托人是否违法的关键在于他们是否违反了《拍卖法》或者其他相关法规的禁止性条款。
我们目前的法律、法规已基本能够�；ず凸娣兑帐跗放穆羰谐�。而目前艺术品拍卖的纠纷主要在拍品真伪的认定和举证问题上。
（一）探索和建立一套行之有效的艺术品鉴定体系。
目前我国的艺术品鉴定组织主要还是民间性质的，而不同组织的结论亦往往互相矛盾，故很难成为法院判决的依据。而官方最权威的机构是国家文物鉴定委员会，但不可能所有的案件都到北京去取证。
其实在中国已经有一套比较完备的文博体系，象北京、上海、南京、西安、成都等地区的文管会（博物馆）都具有相当的文物鉴定水平。如果能由最高人民法院、司法部和国家文物总局联手组织一个国家性文物鉴定组织，那么将大大方便各级法院的取证工作。如一般案件中的普通艺术品鉴定问题（类似“民国太师椅”之类的），只需要各省级或者含区的市级文物鉴定组织出具真伪证明即可。如重大复杂案件中的高档艺术品鉴定问题则可请国家文物鉴定委员会出具真伪证明。特大案件中的艺术珍品则可临时性组织专家级鉴定小组出具真伪证明。这样不仅有利于法院和当事人及时获得有关资料，亦有利于我国文博组织发挥更大的作用，从而促进我国文物鉴定水平的提高。
（二）深入普法，提高当事人的证据意识
经过数度普法，我国公民已初具法律意识，但对于许多细微之处却不甚注意，往往给某些人钻空子。有时因为当事人的疏忽，常落人圈套，或遗失某些重要证据而损害了自己的权益。对于鉴别拍卖人、委托人是善意行为还是恶意行为的取证一方面要靠当事人自己的努力积累（如通过许可的摄影、摄相、录音和委托律师取证工作），另一方面也要靠法院对那些复杂的、规定由法院获取的证据进行取证。
（三）行政执法人员加大监管力度
拍卖属于特种行业，而艺术品拍卖又需专门技术。而我们的公安、工商、物价等单位由于缺乏这方面的经验和知识，故对于拍卖行的某些行为往往处于不告不理或监而不管的状态。在未来的日子里，各单位应当更加主动出击，随时监察各拍卖行（拍卖会）在程序和实体上的问题，切合实际地规范和整顿我国的艺术品拍卖市场。
从上述分析可以认识到，我国的艺术品市场还处于初级阶段，我们虽然已经制定了一系列法律对其进行规范调整，但由于我国公民和司法、行政机关的某些局限性还不能真正地履行和执行这些法律法规，导致了目前艺术品市场的相对混乱。但综观国内外艺术品市场的历史（时至今日，苏富比和嘉士德这两个世界上最大的拍卖行也存在赝品拍卖问题），这又是所有法治国家在发展过程中的必经阶段，我们只有通过自身的努力才能不断地完善和发展。
陆 欣 上海允正律师事务所 律师
强 浩 上海大学文学院 文物鉴定专业 史学学士
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