[ 滕传枢 ]——(2018-11-27) / 已阅25865次
论我国直销立法的若干法理问题
On Some Legal Issues of Direct sales Legislation in China
内容提要：直销是当今世界上最先进的商业销售模式，1990年进入中国。2005年《直销管理条例》、《禁止传销条例》出台。然而至今，中国的直销行业虽有发展，但仍在蹉跎岁月中前行。立法存在缺陷是制约直销行业发展的首要原因，本文针对两条例四个方面的法理缺陷作了深入浅出地分析，将对完善立法促进直销行业发展产生一定影响。
Abstract: Direct sales is the most advanced commercial sales model in the world today, which was introduced into China in 1990. The Direct sales Regulations and the Prohibition ofPyramid Regulations were promulgated in 2005. However, although China's direct sales industry has been developing, it is still moving forward in the years. The flaw of legislation is the primary reason for restricting the development of the direct sales industry. This paper makes an in-depth analysis of the legal defects of the above two regulations in four aspects, and would make a certain impact to promote the direct sales legislation.
关键词：直销与传销 本质特征 多层次人员直销 立法缺陷与完善
Keywords: direct sales and pyramid selling, essential characteristics, multi-level personnel direct sales, legislative defects and improvement
论我国直销立法的若干法理问题
——从苏州绿叶“传销”风波说起
滕传枢
一、湖南祁东县三个直销店老板涉嫌传销被抓事件
2018年初，有群众向湖南省邵东县食品药品工商质量监督管理局反映：有人在销售苏州“绿叶”（指苏州“绿叶”科技集团旗下的苏州“绿叶”日用品有限公司，下称“绿叶”）产品，并有可能以此从事网络传销活动。邵东县工商局于2月24日成立专案组，邵东县食药工质局高度重视，制定了详细的工作方案，对全县范围内的“绿叶”经营店进行摸底排查�！霸诙浴桃丁Ｊ浇谐浞至私夂�，认定‘绿叶’涉嫌传销。3月19日，公平交易局全体执法人员对中央华府对面、文体路217号、青年路47号三个‘绿叶’营销店进行了查处”。第二天，邵东县人民政府市监局政务公开网以《我局查处“绿叶”涉嫌传销案》为题对外披露了这一消息。称：“3月19日，根据掌握的情况，邵东县工商局依法将县城的三个旗舰店予以关停，将王某军、容某云、刘某成等相关人员带走接受调查，目前案情正在进一步调查之中”。
邵东县政务公开网的这一消息，立即在网上引起轩然大波！2018年4月至9月，网上以“绿叶”集资诈骗、涉嫌传销为主题的报道铺天盖地！其中，以《“绿叶”集资诈骗，涉嫌传销拉人头，全国各地头目即将被抓，佛山也有不少�。ㄊ悠担肺蟊晏�，配有照片和记者深入采访的长篇报道为代表，点击量数以千万计，继续发酵了这一事件。
该报道以反问并总结的句式说：“既然是一家持有直销牌照的公司，又为何会被认定为传销行为呢？是不是冤枉了呢？首先，‘绿叶’的模式符合传销的三个基本特征：其一是收取入门费1875元，而且一人可买多份单，自己成为自己的下线还可以拿对碰奖。其二是拉人头，其三是直接或间接以发展新人入单的数量为计酬依据。其次，‘绿叶’违反相关的规定，《直销经营许可证》对直销产品及生产企业、直销区域都有严格的规定，苏州‘绿叶’的直销区域只有江苏省苏州市，直销的产品只有38种，超出苏州范围和38种以外的产品都违法违规，再加上入门费、拉人头等形式，所以才被各地工商认定为涉嫌传销。这是典型的拉人头发展新人入会，按人头计酬收取入门费是传销不变的本质特征”。
报道说，“随后，记者来到江苏苏州‘绿叶’科技集团进行采访。企划部总监杨佳霖、外事副总监宋国栋接待了记者。杨佳霖一再告诉记者，‘绿叶’发展得这么好、这么快速，主要依靠的就是产品质量好和价格低，因为‘绿叶’做得很好，现在很多厂商希望在他们的平台进行销售”。
（注1） 见2018-05（注应为03）-14 22:54搜狐>社会>正文的“大佛山美食”
（ https://www.sohu.com/a/231646883_134412 ）
当记者询问全国各地众多的“绿叶”“授权店”“直销店”和团队讲师时，宋国栋十分肯定地告诉记者：“那些直销店铺都是假的，我们只在苏州有直销网点，所有的讲师也都在本部，其他地方没有。我们不是传销，我们有产品，1875元可以按照消费累计”。
虽然宋国栋表示那些“直销店”是假的，但是他也告诉记者，那些店铺之所以销售“爱生活”、“嘉得利”等直销产品和其它名目繁多的商品，是因为有人违规在做，“这些产品只允许我们直销和在官方‘绿叶商城’中进行传统电商模式销售，其它的店铺都是我们的传统店铺，可能存在极个别传统店铺把网上的产品搬到了店里进行销售，一旦发现会严格处理。至于其他加盟店，肯定都是假的，我们不可能这么做，我们是合法经营”。
采访中，杨佳霖和宋国栋多次表示，那些什么发展团队、双轨制、点位、层、代、单奖、复消奖、层奖、量奖和代奖等内容都是假的，“绿叶”公司从来没有这么实行过。
按照获批权限，“绿叶”只能在苏州本地开办直销店铺，苏州的店铺可以把直销产品销往各地，但是其它地区不能开办实体店铺。记者不解，既然“绿叶”集团在全国其它地区没有加盟店，那么，众多加盟店中的宣传册、产品等物品是从何而来？为什么讲解的内容和方式与“绿业”集团的讲解完全一致？这些加盟店为何每次做单还能从“绿叶”集团领取电子代金券等各种奖励？
日前，记者梳理了近年来公安机关查处的非法传销典型案例，总结其手段、类型、特点，采访有关专家，为大家支招识别和防范传销。
专家表示，“先交入门费”“拉下线捞本”“按团队计酬”是传销三大特点。尽管传销手法千变万化、层出不穷，但也有共同规律，认清这个共同规律，就能一眼识破，进而采取应对措施。
然而，事隔6天，即3月26日搜狐的“新财金观察”就以《直销变传销！苏州“绿叶”涉嫌传销遭湖南省邵东县监管部门查处》为题报道了该事件的后续消息。 称：“值得注意的是，发布不久之后，该篇报道（指邵东县政务公开网的报道）便不能公开浏览。邵东县信息化管理办公室在回复华夏早报时表示，由于稿件中存在错别字才给予了删除处理，稿件之后会重新发布。不过，观察君通过百度快照浏览这篇报道发现，全篇文章中并不存在错别字……就在苏州‘绿叶’在湖南邵东遭到质监局查处的三天后，苏州‘绿叶’就迎来了浙江省公安厅、浙江省警察协会副主席鲍浩东，苏州市警察协会主席张跃进，台州市公安局党委委员、纪委书记应中华的视察指导�！桃丁驹诠俜酵颈ǖ懒苏庖幌ⅰ�。
二、直销和传销的由来、本质特征以及在我国犬牙交错的发展史
“自从1990年美国雅芳公司落户广州开始，中国直销行业便在跌跌撞撞、风云变幻中启动了它不平凡的蹉跎岁月。在这个行业已经跨越的14个年头中，基于中国政府根据国情对于直销行业所做出的政策调整，学术界、传媒界、市场监管系统在架构中国直销行业概念体系的过程中发生了从内涵到外延大相径庭的变化，先后出现了直销、传销、非法传销、变相传销和金字塔销售五个基础概念。所谓直销与传销的区
（注2）见2018-03-26 13:59搜狐>财经>正文的“新财金观察”
（ http://www.sohu.com/a/226389245_100113966 ）
别，实际上指的是如何在理论上和营销实践中把二者的运营形式与运作中的实质内容进行区隔。其中，直销和传销是源代码问题，它们伴随中国直销14年，既是营销学概念，又是司法概念，还是商业行为概念，对中国直销行业发展的区段历史产生了难以磨灭的影响”。 这是我国直销问题研究专家、理论权威胡远江教授在2004年出版的《中国直销立法中18个核心问题》书中说的话。在过了又一个14年之后的今天，尽管其间有了直销立法（2005年8月国务院发布了《禁止传销条例》和《直销管理条例》两个里程碑式的法规），尽管其间中国的直销业有了长足的发展，但是，胡远江教授提的“如何在理论上和营销实践中把直销与传销二者的运营形式与运作中的实质内容进行区隔”，仍然是尚未解决的难题。中国的直销行业仍在跌跌撞撞的蹉跎岁月中前行。前述祁东县三个直销店老板涉嫌传销被抓一案就是例证。
从该案例可见，直到当前，在我国的现实生活中，不仅是普通老百姓，包括直销企业的从业人员乃至高管、媒体及其记者、政府机关及其执法人员，乃至专门从事工商管理的干部、专家等等，对什么是直销，什么是传销，两者的本质差异是什么，均不甚了了�？杀氖且恍┳�，还以其昏昏使人昭昭，对民众和媒体施教，灌输似是而非的理论，使本来就混乱不堪的市场更加混乱了。比如上述案例中的“专家表示，‘先交入门费’‘拉下线捞本’‘按团队计酬’是传销三大特点。尽管传销手法千变万化、层出不穷，但也有共同规律，认清这个共同规律，就能一眼识破，进而采取应对措施”�？墒�，只要我们深入研
（注3） 见胡远江著《中国直销立法中18个核心问题》（民族出版社2004年9月第一版）第13页
究，“专家”总结的这“三大特点”，均系组织架构或促销手段，并非实质且并非传销独有。它不仅是传销的运营手法，往往也是直销的运营手法，甚至是传统实体企业常用的运营手法�！按车纳唐妨魍ㄐ问绞钦庋模撼Ъ摇艽怼〈怼写怼⑸獭痰辍颜摺�，④ 这其中的组织架构（金字塔型）和促销手段（上线下线），难道不是也符合这三个特点吗？如果专家总结的这“三大特点”理论正确，那么必然得出一个荒谬的结论：几千年来的传统商业销售和实体零售企业都是在做传销！
“直销作为国际营销实践中的一种重要模式，它的基础概念尽管界定版本不同，但可以集中表述为：‘借助一种载体，在任何固定场所以外的地方（包括家庭、办公场所等）所进行的可度量反应的销售行为’。在这个概念组成中，包括三个要素：第一，它要借助一定载体（可以是人也可以是物）；第二，它的销售行为是发生在固定场所以外的任何地方；第三，它的销售结果是可以度量和预测的。凡是包含以上营销要素的营销模式都可以统称为直销。根据这个概念，直销的形式就可以多种多样。它具体包括：邮购直销、目录直销、电话直销、电视直销、互联网直销、人员直销等六种主要形式。当然，随着科学技术的发展所带来的新工具的诞生，直销还可能出现更多的形式。对于以上形式的直销，学术上通常认为其肇始于170多年以前的第一辆邮车的碾压之下。但笔者认为，中国历史上早已有之�！妒分小ブ�
蚩，报布贸丝’即是对此的生动写照。因此，作为直销这种营销模式，它既是一种源远流长的营销形式，
（注4） 见百度百科词条《直销》（ https://baike.baidu.com/item/%E7%9B%B4%E9%94% 80/327211?fr=aladdin ）
同时又是一种现代营销方式，只是在人类发展的不同阶段，它在不同的技术手段支持下被注入了新的内容。对此，我们在立法过程中，应当有明确、全面的认识”。⑤
国外直销企业在互联网普及之前，普遍采取的营销模式是人员直销�！罢庵秩嗽敝毕导噬纤氏殖隼吹氖橇街中问�。其一是厂家直销形式的延伸，即厂家所雇佣的数量巨大的业务员不再是坐在店铺中等客上门，而是走出店面，走进社区，走入消费人群之中；其二是企业打造独立分销商群体联盟，运用个体销售组织发展与佣金分配相结合的方式来推动这种直销。这两种人员直销的形式，通常被消费者、学术界称为单层次人员直销和多层次人员直销”。⑥ 这种多层次人员直销模式就是市场倍增学在直销中最成功的应用。
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