[ 周莫龙 ]——(2018-8-25) / 已阅6581次
现在网上的热点就是鸿茅药酒到底是酒还是药？是不是天堂的毒药？网民也是争论补休，但是自一纸凉城县公安局的逮捕通知书出现后，事件就变得扑朔迷离了。
我们法律人看行道，不做无谓争辩，逮捕的理由是涉嫌损害商品声誉罪。我们先看看这个罪：
我国《刑法》第二百二十一条规定捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商品声誉，给他人造成重大损失或者有其他严重情节的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
本罪的主体为一般主体，即为有行为能力，《刑法》第十七条规定【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。第十七条之一【刑事责任年龄】已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
本案中，谭秦东年龄是符合的，因为其研究生毕业，具备行为能力，没有精神疾病。
本罪客观方面，为捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商品声誉，他人造成重大损失或者有其他严重情节。这里所称的“捏造”，既包括完全虚构，也包括在真实情况的基础上的部分虚构，歪曲事实真相�！吧⒉肌�，既包括口头散布，也包括以书面方式散布，如宣传媒介、信函等�！吧唐飞敝饕侵杆松唐吩谥柿康确矫娴目尚爬党潭群途て诹己玫厣�、经营所形成的知名度等。造成损害他人的商业信誉、商品声誉的后果可以是多方面的，既可以是直接的，也可以是潜在的。如使他人的商业信用降低、无法签订合同或无法开展正常的商业活动等；或者使他人的商品声誉遭到破坏，产品大量积压，无法销售等。而据鸿茅药酒给出的数据显示，是有合作商家及消费者退货情形，但这些退货是否是因为这篇文章导致的，目前不得而知，但官方直接认定是这篇文章导致的，将其作为入罪依据，则显得迫不及待，而且还是跨省逮捕。
从入罪角度来分析，要将一个自然人入罪，那就是要剥夺他的自由，属于国家强制，须慎重对待，多次研讨，全方位认定，需经过实地调查，综合认定之后，才能做出入罪与否的决定（我们不讨论），从目前官方公布的证据材料和数据来看，还不足以下结论，因为并没有进行因果论证（只是提供数据）
从犯罪的主观方面，本罪要具有故意，连过失都不行。因为是捏造和散播虚假事实�！缎谭ā返谑奶豕娑ā竟室夥缸铩棵髦约旱男形岱⑸：ι缁岬慕峁�，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，应当负刑事责任。第十五条【过失犯罪】应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。
本案中作者是否有意为之，我们不得而知，也无从考证。但是作者的文章内容，确是真实，并不是虚假事实，《刑法》规定，过失犯罪只有明确规定的才承担刑事责任。
无论是故意还是过失，都是基于有犯罪事实，但是本案中的作者，缺乏犯罪事实，因为作者所表述的都是有一依据的，且只是对成分的及病因的一个解剖，最后说明有的人不适合饮用鸿茅药酒。（正文部分提到了心肌的变化、心脏传导系统的变化、心瓣膜的变化、血管老化、动脉粥样硬化5 个概念）这样的论述，并不违反法律。
通过上述纯法律的分析，我们可以看出，作者并没有虚构事实，也没有编造事实，而是以学术来对鸿茅药酒进行一次深入的分析，鸿茅药酒认为该文章的标题损害了他们的合法权益，导致客户退单，但是并没有进行论证退单与该文章之间的因果关系，仅仅是被退单，恰巧碰到这一篇文章，还是出了这篇文章后，才导致的退单，都不得而知。
综上，我们得知，入罪不要一时的冲动，因为入罪容易，想要洗清滥用公权力嫌疑却很难。
