[ 王冠华 ]——(2017-3-24) / 已阅14809次
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2004]14号)第14条规定了实际竣工时间的确定问题，该条规定，“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期�！�
对于本条款的理解，最高人民法院法官[[[] 吴晓芳：《认定建设工程实际竣工日期的法律意义》，《民事审判指导与参考》2004年第4集(总第20集)。]]认为，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，如果建设工程经过竣工验收属于优良或合格的，以竣工验收合格之日作为竣工日期。若经验收属于不合格工程，则需要承包方按合同约定标准或有关工程质量技术规范进行整改，并达到合同约定标准或符合有关工程质量技术规范，重新验收合格之日作为实际竣工日期；如果承包人早已提交了竣工验收报告，而发包人出于种种目的而拖延验收，竣工验收合格的时间就可能拖后，这时应以承包人提交验收报告之日作为工程竣工的日期；如果建设工程未经竣工验收就被发包人擅自使用的，则以转移占有建设工程之日作为实际竣工日期。
(三)工期总日历天数的确定
根据《示范文本》通用合同条款1.1.4.3的规定，所谓工期，是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限，包括按照合同约定所作的期限变更。如果承包人实际施工的工期超出合同约定的工期，则属于工期延误，从而导致工期总日历天数的变化。关于工期总日历天数的确定问题，实质上就是关于承包人是否可以顺延工期的认定问题。工期延误后，认定承包人可以顺延工期，一般应当满足三个条件：一是存在顺延工期的事由；二存在工期延误的事实；三是顺延工期的事由与工期延误之间存在因果关系。下面根据该等条件，以例示之。
1.低温情况并非灾害性天气，不能依据监理单位对做好冬季施工阶段提出的要求顺延工期。
在江苏南通六建建设集团有限公司(以下简称南通六建)与上海浦庆投资有限公司(以下简称浦庆公司)建设工程施工合同纠纷案[(2010)沪高民一(民)终字第26号][[[] 朱树英：《法院审理建设工程案件观点集成》，中国法制出版社2015年6月版。]]民事判决书中，上海市高级人民法院认为，《合同法》第117条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。南通六建所列低温情况，并非灾害性天气，不符合法律规定的不可抗力的构成要件。监理单位对做好冬季施工阶段提出的要求，与是否能顺延工期无必然联系。故采纳浦庆公司的意见，南通六建不能因天气原因顺延工期。
2.发包人拖欠工程款，承包人可主张顺延工期。
在南通六建与浦庆公司建设工程施工合同纠纷案[(2010)沪高民一(民)终字第26号]民事判决书中，上海市高级人民法院认为，正如南通六建所称，根据《补充协议》第5条第5.1.1项的约定，支付进度款的基数为合同单价或者根据第4.1.1项调整后的合同单价。而现有证据显示，双方当事人并未根据《补充协议》第4条的约定调整过合同单价。虽法院在阐述“关于工程造价计算方式的问题”时，基本采纳了南通六建的意见，即在确定工程造价的方式时，套用“九三定额”的方式按实结算。但当时南通六建、浦庆公司并未按约调整单价，南通六建要求将根据本院现在确定的计算方式得出的造价，作为浦庆公司当时应付进度款的基数，不符合《补充协议》第5条的约定，故采纳浦庆公司的意见，确定本项浦庆公司延期支付进度款的时间为14天。南通六建据此可顺延工期14天。
3.设计变更工程量增加，影响承包人施工进度，承包人应据实主张顺延工期。
在南通六建与浦庆公司建设工程施工合同纠纷案[(2010)沪高民一(民)终字第26号]民事判决书中，上海市高级人民法院认为，工程量变更并非顺延工期的法定事由，工程量变更后并不必然改变工期。如果影响施工工期的，承包人应当提出相应的工期顺延申请，如果未提出申请的，视为对施工工期没有影响。且工程量变更后是否缩短或延长工期，如何确定工期，应由当事人在订立合同时约定或在履行过程中协商一致确定。南通六建的本项主张，既不符合双方当事人关于因工程量变更而顺延工期的约定，也未就此协商达成一致意见。故对南通六建的本项主张，不予采纳。
4.发包人未按约定提供原材料、设备、场地、资金、技术资料，影响承包人施工进度，承包人可主张顺延工期。
在南通六建与浦庆公司建设工程施工合同纠纷案[(2010)沪高民一(民)终字第26号]民事判决书中，上海市高级人民法院认为，根据《合同法》第283条规定，按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料等，是浦庆公司的法定义务。甲供料供应不及时及分包工程施工队伍不及时进场，势必影响南通六建施工进度。现有证据表明，浦庆公司确有材料供应不及时及专业分包队伍进场延迟的情况。浦庆公司对鉴定单位的计算依据《施工进度计划》持有异议，认为监理单位、浦庆公司均未签收该《施工进度计划》。但监理单位2004年10月22日的第二十次例会上确有“两个施工单位的施工总进度计划已报项目监理部”之表述。至于天数，鉴定单位已扣除了时间重叠的部分。南通六建本项主张的依据为法定事由。据此，采纳鉴定单位的意见，即本项南通六建可顺延工期77天。
5.发包人与承包人双方在合同中约定的顺延工期的条件出现时，顺延工期的理由成立；当约定顺延工期的条件不明确时，法院根据一方当事人的申请，参照当事人约定的相关合同约定的条件，折算相应工程的工期，不违反公平原则。
在海宁龙祥大酒店有限公司与萧山市第二建筑工程有限公司建筑安装工程承包合同纠纷案[[[] 刘德权主编：《最高人民法院司法观点集成(民事卷)》，人民法院出版社2014年7月版。]][(2000)民终字第123号]民事判决书中，最高人民法院认为：龙祥大酒店公司与萧二建公司于1994年6月17日签订《中外合资龙祥大酒店土建及预埋管线预埋件工程承包合同》约定工程总工期为550天，应在1996年1月20日前完成全部土建及预埋管线预埋件工程；双方于1995年11月28日签订的《电气安装工程承包合同》约定的竣工日期为1996年8月25日，上述两份合同中约定的工程虽是两个工程，但都属于龙祥大酒店建筑安装项目，都是双方的真实意思表示，并且《电气安装工程承包合同》约定的工程不竣工，《龙祥大酒店土建及预埋管线预埋件工程承包合同》的目的就无法实现，影响到该工程的施工进度，因此一审判决将《电气安装工程承包合同》约定的竣工日期认定为该工程的竣工日期，在计算工期时顺延215天，符合双方当事人的意思表示，并无不当，应予维持。龙祥大酒店公司于1995年5月29日出具工程变更联系单所涉及的商场1-3层管线安装工程，经鉴定增加工程量为847157元，这部分工程施工虽先于双方1995年11月28日签订的《电气安装工程承包合同》，但从工程性质看，属于通风和电气管线安装范围，双方约定该部分工程按实结算，但没有单独约定管线安装的日工程量单价；龙祥大酒店公司认为应按《土建及预埋管线预埋件工程承包合同》的总造价除以总工期550天得出的每天36300多元计算，顺延23天；萧二建公司提出应按该份合同中的电气安装部分的日工程量2400多元计算，顺延352天，二者相差甚远。因此，采用其中任何一种计算方法，都与本案的实际情况不符，而且显失公平。一审法院根据这部分工程的性质，参照双方随后签订的《电气安装工程承包合同》中约定的工程量单价4740元计算，折算出相应顺延179天工期，符合工程的实际状况，也不违反《民法通则》规定的公平原则，可予维持。龙祥大酒店公司对一审判决认定的其他87天顺延工期没有提起上诉，应予确认。萧二建公司主张工期延误是龙祥大酒店公司追加和变更工程量以及不按时支付工程款所造成，但其对龙祥大酒店公司按核准的工程量进度支付的工程款项总额不持异议，并且其提出的除一审判决已认定部分外的其他工程变更单等，尚不能证明必然需要顺延相应工期，故请求免除一审判决其因延误13天工期应支付给龙祥大酒店公司39万元违约金，证据不足，理由不充分，本院不予支持。
【作者简介】
法学博士，北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所股权合伙人、执业律师。
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