[ 卢庆波律师 ]——(2016-12-21) / 已阅9415次
隐名股东可否以信托财产为名更有效地�；ぷ约旱墓扇�？
----兼谈股权信托的利弊
关于老板投资的法律专题系列
作者：卢庆波高级合伙人律师
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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问题的提出：2010年12月6日颁布的最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）【下称公司法司法解释三】 ，第一次以法律的形式对隐名股东（即实际出资人）地位的确认，但仅从合同法的角度进行�；�，所以力度非常有限；因此，有人提出，可否利用《信托法》的规定，将隐名股东与显名股东（即名义出资人，名义股东）约定为委托人与被委托人的关系，让隐名股东得到《信托法》的�；�？这值得探讨！
关键词：公司法 信托法 隐名股东 显名股东 代持股协议
一、公司法司法解释三第一次以法的形式确立隐名股东的地位，对隐名股东有一定的�；ぷ饔�；但是，这种�；な怯邢薜�，其中暗藏不小风险。
（一）法律只�；ひ啥暮贤ɡ屯蹲适找嫒ɡ�，但不直接确认隐名股东的股东资格。
1、�；ひ啥暮贤ɡ屯蹲适找嫒ɡ�。
（1）确认隐名股东与显名股东之间的合同效力。依据为第二十五条第一款规定：“ 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效�！�
（2）�；ひ啥耐蹲嗜ㄒ嫒�。依据为第二十五条第二款规定：“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持�！�
2、不直接确认隐名股东的股东资格。要想成为股东，须依据公司法关于股权对外转让的规定。依据为第二十五条第三款规定：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持�！�
（二）显名股东未经隐名股东同意，私下股权转让、质押或者以其他方式处分的，只要第三人是善意的，那么隐名股东对处分股权行为无效的主张不会得到人民法院的支持；隐名股东仅可依据合同约定，向显名股东主张违约责任和赔偿责任。也就是说，隐名股东的股份防不了被人转让出去！依据为第二十六条第一款的规定：“ 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理�！奔暗诙畹墓娑ǎ骸懊骞啥Ψ止扇ㄔ斐墒导食鲎嗜怂鹗�，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持�！�
（三）显名股东名义股份因显名股东欠债被执行拍卖的风险。此情况下，隐名股东对此提出执行异议，一般也不会得到支持。
小结：可见公司法司法解释三对隐名股东的�；ぶ皇腔诤贤ǖ慕嵌瓤悸�，即只�；ひ啥胂悦啥淠诓吭级�，但不得对抗善意的第三人和公司法的规定。
二、换一个思路来思考隐名股东与显名股东的关系：其实我们可以这样认为，他们之间的关系是一个委托管理财产的关系，即一方将财产交付给另一方进行管理。这就是一种信托关系。以下需要探讨的是：如果被法院认定为信托关系，隐名股东的权利是否会得到更有利的�；�？
（一）信托财产不得强制执行；违反规定而强制执行信托财产，委托人、受托人或者受益人有权向人民法院提出异议。这就保障了显名股东欠债，造成隐名股东股权被查封执行的风险。其依据是信托法第十七条规定： 除因下列情形之一外，对信托财产不得强制执行：
（一）设立信托前债权人已对该信托财产享有优先受偿的权利，并依法行使该权利的；
（二）受托人处理信托事务所产生债务，债权人要求清偿该债务的；
（三）信托财产本身应担负的税款；
（四）法律规定的其他情形。
对于违反前款规定而强制执行信托财产，委托人、受托人或者受益人有权向人民法院提出异议。
（二）显名股东因其持有的名义股权为信托财产，所以不得转让，即使转让，作为委托人的隐名股东，也有权申请人民法院撤销该处分行为。法律依据主要有第二十二条的规定：受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的，委托人有权申请人民法院撤销该处分行为，并有权要求受托人恢复信托财产的原状或者予以赔偿；该信托财产的受让人明知是违反信托目的而接受该财产的，应当予以返还或者予以赔偿。
前款规定的申请权，自委托人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的，归于消灭。
三、尽管信托法为依据保障隐名股东权利更为有利，但笔者认为尚有两个关键问题难以一时解决。
（一）信托法保障隐名股东的权利也是有限制的，其可以�；ひ啥墓扇�，但无法保障隐名股东的股东资格。这是信托法与公司法之间不可逾越的矛盾，仍受公司法司法解释三第二十五条第三款的约束，即隐名股东想取得股东资格，需经公司其他股东半数以上同意。
（二）关于信托登记的问题。信托法第十条规定：“设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，应当依法办理信托登记。未依照前款规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办的，该信托不产生效力�！本莶�，对于委托持股的问题，法律及行政法规没有规定登记的问题，但是没有登记，在对抗第三人的时候，其效力是否受到挑战？对善意的第三人权利如何�；�？目前尚未见相关案例。
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