[ 孙斌 ]——(2014-2-23) / 已阅10654次
兰泉谈劳务派遣（六）
各级工会要为劳务派遣（劳务外包）做什么？
与五、六十年代辉煌相比，各级工会组织在维护职工权益方面的作用随着90年代末国有企业职工下岗、2000年初国有企业改制以及近年南海本田事件、最高人民法院劳动争议司法解释（四）第十二条规定出台已逐步衰弱。
中华全国总工会在《劳务派遣若干规定》（征求意见稿）中提出的“同工同酬同福利”建议，笔者认为这是在错误的理论指导下提出的建议。就劳动及统计规定中的“同工同酬”、“工资总额”定义是在计划经济体制思想指导下形成的，如果不按社会主义初级阶段市场经济理论突破上述解释，而在旧体制下提出新的也是不切合实际的观点，即使得到劳动部门、劳务派遣员工的支持，立法部门也要考虑到现行法规的一直性，不得不考虑到大中型国有企业的利益而不采纳，《劳务派遣暂行规定》第九条规定也突出反映了这一点。
现阶段劳务派遣的泛滥，一方面是国有企业的体制问题，即正式员工上班出工不出力，部分员工甚至长年不上班也照样发放工资，用人单位基于种种原因也管不了，这就需要大量的人力保证企业的正常运转。另一方面早在2007年12月全国人大法工委已对原劳动社会保障部认定“三性”工作岗位的请示给予了答复，但基于种种原因原劳动社会保障部没有将这一答复作为文件公布，促成了之后国务院制定的《劳动合同法实施条例》也没有对“三性”工作岗位做出明确的规定。
现在各级工会组织要强化维护职工权益的职能，保证劳务派遣、劳务外包行为合法正常的运行，笔者认为各级工会要做好以下工作：
一、督促并指导用工单位在2014年3月1日前，制定认定“辅助性”工作岗位的规定
由于《劳务派遣暂行规定》在3月1日正式实施，用人单位要在“辅助性”工作岗位继续使用劳务派遣员工，唯一的前提是在3月1日前制定并通过认定“辅助性”工作岗位的规定。各级工会组织要全力指导并督促用工单位按照《劳务派遣暂行规定》程序依法制定该规定。
二、及时公布并披露部分用工、用人单位的违法行为
由于《劳务派遣暂行规定》公布与具体实施时间间隔比较短，到目前为止有的用工单位根本没有认识到制定认定“辅助性”工作岗位规定的重要性。反而在乐观地认为《劳务派遣暂行规定》还有两年的调整期，目前制定为迟过早。
3月1日作为时间点，各级工会应通过相关媒体及时公布并披露部分用工、用人单位的违法行为，促成用工、用人单位按照《劳务派遣暂行规定》履行相关的责任与义务。
三、下一步“假外包（假承揽）、真派遣”行为突出，各级工会应及时收集相关证据，做好及时应 对、识别上述违法行为并予以公布
《劳务派遣暂行规定》在年前的公布让很多劳务派遣公司、用工单位的负责人过了一个特别有印象的新年，同时也找到了很多应对《劳务派遣暂行规定》的办法，目前有些国有企业已将劳务派遣转入劳务外包。
另一方面由于相关管理等方面人员的缺乏，目前至少50%以上劳务派遣公司尚不具备劳务外包的条件。劳务派遣公司由于日常主要从事人力资源方面的工作，对承揽行为所要具备的条件，目前99%以上的劳务派遣公司都不具备这一能力，因此现阶段采取“假承揽、真派遣”方式进行劳务派遣业务转变的违法行为比较少见。各地工会研究的重点要主动收集相关资料，做好及时应对、识别“假外包、真派遣”行为的能力。在发现违法行为与用工、用人单位正面交涉后仍不纠正的，应及时通过媒体进行披露，也促成其它用工、用人单位自行纠正违法行为。
四、促成《劳务外包管理规定》出台，严防劳务派遣向劳务外包的泛滥
2008年《劳动合同法》实施后劳务派遣的泛滥已达5年之久，现在能否全面扼制尚不能确定。而下一步劳务外包的泛滥，也将在今年得到印证。
各级工会应针对劳务外包中可能存在损害职工利益的行为（如同工同酬、社会保险缴纳地点等）进行全面调查，促成有关部门尽快制定《劳务外包管理规定》，促成劳务外包在法制的框架下正常运行。现阶段的劳动关系已不允许像劳务派遣一样，在劳务外包中继续泛滥损害职工的合法权益，这也是当前以及今后各级工会组织的责任与义务。
作者：湖北大晟律师事务所 孙斌律师
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兰泉谈劳务派遣
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