[ 李萍 ]——(2013-2-28) / 已阅9947次
最后，设立商标注册申请权的目的还包括规范市场竞争秩序�！吧瘫攴ǖ哪康氖峭ü；て笠瞪俳赫盵14]，由于具有商誉的未注册商标之上存在能吸引消费者购买的商誉，难免有人会借其商誉获取利益，甚至企图通过注册将该商誉据为己有，这些行为都不利于良好市场竞争秩序的形成。
﹙二﹚界定商标注册申请权时的利益权衡
一项新权利出现，必然产生权利人及与之相对应的义务人。众所周知，因权利的存在而使义务人的活动范围有所受限，所以这种限制必须有合理的依据并应当确定合理的范围。如果我们将权利界定得过宽，将使权利人得到其不应得到的，而义务人丧失其不应丧失的，这显然不符合法的正义观。所以界定商标注册申请权时应当权衡权利人与义务人之间的利益，明确哪些是权利人应当得到的，哪些是义务人可以享受的。权利与义务的界限实际是权利人和其他人利益的平衡点。
关于未注册商标利益，权利人与其他人之间的冲突体现在，其他人使用或申请注册该商标是否为法律所允许，此处的“法律”就是法律认可的利益平衡点。为此需要考虑两个因素：第一，未注册商标的使用人对该未注册商标所享有的经营性资信——商誉应当受到�；�。因为实际上，“对于企业而言，重要的不是商标标志本身，而是其所代表的商誉�！盵15]�；ふ庵稚逃且蛭�，一它是未注册商标使用人的无形财产；二是形成和维护良性竞争秩序的需求。第二，商标为一种资源，虽然按洛克的劳动财产学说，我们可以认为未注册商标使用人对该商标享有一定权利，但我们也不能忘记“至少还留有足够多的同样好的东西给其他人所共有”[16]这一条件，因此，未注册商标使用人不能阻止善意第三人对该商标的使用与注册。在界定商标注册申请权时，既要�；とɡ硕陨瘫甑纳逃�，同时也要考虑该商标未注册，不能产生与注册商标一样的“公示公信”效力，因此，也要�；ど埔獾谌硕愿蒙瘫甑恼笔褂糜胱⒉�。
四、商标注册申请权概念初探
概念是反映事物特有属性的思维形态，是我们认识事物的起点。本文在研究了商标注册申请权存在的合理性后，试图界定商标注册申请权的概念。
﹙一﹚界定商标注册申请权时应考虑的因素
如果将注册商标申请权范围界定过宽，必然影响到第三人对相同商标资源的使用。商标如同人的姓名，人难免重名，未注册的商标也难免出现相同的情况。如果对注册商标申请权作宽泛�；�，则必然要求即使未注册的商标也不能相同或相似，这显然难以做到。身处不同地方的商标使用人难免发生使用相同商标的情形。如果将注册商标申请范围界定过窄，又不能�；ぷ⒉嵘瘫晟昵肴ㄈ说睦�。所以，在平衡注册申请权人与其他商标使用人的利益时，应当考虑的因素包括：
⒈商标是否使用
基于前面的法理分析，商标注册申请权产生的基础是因使用而产生的商誉，所以，对未使用的商标，其上不可能存在商誉，商标创造人不能主张商标注册申请权。
2.商标使用是否导致混淆
“一个企业之所以选择并使用某个商标，就是为了在市场上将其商品或服务与其他企业的相同或类似商品或服务区别开来�！盵8]如果其他使用人申请注册商标注册申请权人的未注册商标是否会导致消费混淆商品或服务的来源，从�；は颜呓嵌�，该行为理应被禁止。
3.第三人主观是否知道未注册商标的使用情况
商标注册制度的一大优势在于，它可以使已注册的商标产生公示效果。需要选定使用商标的经营者，可以通过查询系统确定自己欲以使用的商标，在同种或类似商品或服务上是否已被他人注册。如果答案是肯定的，则经营者必须选定其他商标，反之，则可以使用和注册。而这种查询的成本相当便宜，是合理成本。但商标还未注册前，不能产生公示效果，处于不同地域的商标使用人无法通过合理成本获取商标的使用情况，难免出现在同种或类似商标或服务上使用他人已经使用的商标相同或相似的情形，故必然出现善意使用人�；诶嫫胶獾脑�，善意使用人不应当被法律所禁止。而第三人主观是否知道未注册商标的使用情况，是判断第三人主观上是善意还是恶意的标准之一。在明知他人已经使用该商标的情况下，选择注册该商标，在很大程度上会被认定是恶意的，反之则被认定为善意。
因此，对已经使用且具有一定知名度的未注册商标，其�；し段У慕缍�，取决于混淆与第三人的主观，通过下图说明其�；し段В�
﹙二﹚商标注册申请权的界定
综上所述，笔者将商标注册申请权定义为：
商标注册申请权是指未注册商标的使用人，为防止混淆，对自己已经使用并具有一定知名度的商标所享有的禁止恶意第三人注册的权利。该权利是自动取得的权利，无需要履行登记审批手续。该权利是《商标法》第 9 条规定的“合法权利”的一种。因此，在“龙大哥”一案中，甲以个人名义申请注册“龙大哥”商标，侵犯了其他 7 人的在先权利——商标注册申请权，该商标不应当获得注册。
综上，商标注册申请权�；ち宋醋⒉嵘瘫晔褂萌说纳逃�，能有效扼制恶意抢注行为，形成和维护良性竞争秩序，并防止消费者产生混淆。当然，该权利的取得必须符合一定的条件，对此还需要进一步研究。
注释:
[1]董葆霖.尊重自然人和法人的商标注册申请权[J].中华商标，2004，﹙4﹚.
[2][意]朱塞佩·格罗索.黄风译.罗马法史[M ].北京：中国政法大学出版社，1994.85.
[3]张文显.法理学·第三版[M ].北京：高等教育出版社、北京大学出版社，2007.142.
[4]张力红.法的伦理性价值与和谐社会的构建[J].河北法学，2009，﹙6﹚.
[5]吴汉东.知识产权制度基础理论研究[M ]. 北京：知识产权出版社，2009. 184，196，185.
[6]徐聪颖.略论符号消费背景下商标功能的拓展[J].河北法学，2010，﹙2﹚.
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