[ 陈亚静 ]——(2012-11-7) / 已阅5980次
案例：甲是工地看门人，晚上叫来收购钢筋的人，私自将工地折好准备第二天使用的钢筋出售牟利。钢筋价值6000余元，出售获利1500元。请问甲偷卖钢筋的行为怎么定性？
分歧意见：本案在审查过程中，关于甲偷卖钢筋的行为构成何罪，出现了两种不同的意见，一种意见认为甲的行为构成盗窃罪。盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。本案中，甲为了牟取利益，在晚上趁人不备的时候将工地上的钢筋予以出售，甲的行为构成盗窃罪。第二种意见认为甲的行为构成职务侵占罪。职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。本案中，甲利用其工地看门人的便利条件，将工地钢筋予以变卖占为己有，是一种职务侵占的行为，因此甲的行为构成职务侵占罪。
分析意见：笔者同意第一种意见，认为甲的行为构成盗窃罪。理由如下，盗窃罪与职务侵占罪都是侵犯财产类的犯罪，但二者的不同点在于是不是利用职务上的便利条件。 “利用职务上的便利”是指利用职务上主管、管理、经手财物的权力及方面条件。本案中看门人的职责，顾名思义仅仅是看守大门，防止别人破坏、偷盗工地的物资等，其没有主管、管理、经手财物的权力及方便条件，而是利用了其看门的工作可以接触财物的条件取得钢筋，对钢筋并没有处分权，甲的行为系工作之便，非职务之便，因此甲的行为应定为盗窃罪。
河北省景县人民检察院 陈亚静
