[ 祝伟荣 ]——(2012-7-5) / 已阅14822次
（三）偏颇性清偿行为撤销的例外规定过于原则，实践中大多数行为都具备撤销的条件，不利于交易秩序稳定
《企业破产法》第32条规定，人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有本法第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外�！笆拐袢瞬撇芤妗狈段绾谓缍�，按照文义解释，受益应当指使债务人财产价值增加，但债务人清偿债务必然会导致财产减少，这种理解实践中存在的可能性很小。只要具备了行为在破产申请前的6个月内，债务人处于资不抵债境地，并且行为内容为对个别债权人进行清偿3个条件，都属于破产撤销权行使的范围。严格依照该规定，债务人在破产申请前6个月的所有债务清偿行为，不论到期还是未到期，不论同时发生交易还是非同时发生交易，都应当予以撤销。
坚持破产撤销权客观论的学者认为，对债务人和相对人发生的交易，不问是否为正当交易，均予以撤销，虽然破坏了交易关系的稳定性和可信性，但由于法律对该期限的规定是明确和透明的，在债务人遭遇破产这一特别事件时，允许对先行的行为作出反悔，所有民事主体均应承担同样的义务，这在法律制度的安排上是公平的。[15]如此分析貌似合理，但是个别清偿撤销制度虽然具有制约恶意优先清偿之作用，但同时也会使债务人在此期间内所有的自愿或非自愿的清偿行为面临可能全部被撤销的风险，损害善意第三人的权益，会严重影响交易的安全和经济秩序的稳定。[16]申言之，债权人之间的公平受偿是以另一种不公平的代价来换取的。从表象上来看，似乎债权人的整体利益大于个别债权人的利益，但透过这一表象，我们看到的则是对社会诚信的否认和对交易安定的冲击，其所产生的负面作用是极其可怕的。破产法律关系也是一种民事法律关系，其理应受到诚实信用原则这一“帝王条款”约束，清偿到期债务只要债务人、债权人主观上是善意的，没有借破产之机破坏公平受偿的恶意，本质上是一种合法诚信的行为，在我国社会信用缺失的今天，维护和鼓励诚信偿债的行为是极其必要的，其社会意义远远超出了个别债权人受偿行为本身。我国台湾地区学者陈荣宗先生认为，对于一个毫无主观恶意的债权人而言，接受债务人对其届期债务的清偿也是一种履行法定义务的行为，不应构成被撤销的原因。[17]
（四）未赋予第三人抗辩权利，加大了交易成本，降低了交易效率
《企业破产法》中以列举式的条文规定了可撤销的行为，除了“个别清偿使债务人财产受益的除外”的例外规定外，没有赋予第三人“善意”、“对价交易”等抗辩权利。在这种“严苛”的破产撤销权制度下，如果要缔结一项交易，可能的情形就是，双方都要费力尽心地充分调查对方的真实的资产状况经营业绩甚至近期（依企业破产法规定的期限长达1年）的行业走势，以此来尽量保证自己交易的安全；而“最佳”的行为方式恐怕就是在缔结交易的同时即要求对方提供担保，无论在当时看起来是否必要。更有甚者，对于那些承受不了设定担保谈判所产生的额外成本的交易者或者根本没有谈判机会的交易者而言，倘若他们又承受不了缺少担保保障的交易所带来的风险，恐怕有一些交易就会被搁置甚至会被中途放弃。一旦交易的“最佳”方式变得如此繁琐，那么交易的成本必定增加，交易的效率也必定会降低。而交易变得如此复杂和繁琐的结果，恐怕也并不是那些倡导要降低交易成本、提高交易效率、促进交易迅捷的破产立法者所希望看到的。更何况增加债务人的交易困难，反而更容易加速债务人破产原因的形成，使债务人“雪上加霜”，这种结果实质上倒是损害了全体债权人的利益。
三、反思：破产撤销权制度单一价值理念的弊端
《企业破产法》采用列举式的方式罗列了可撤销行为，从其立法意图来看，旨在�；ふㄈ说睦�，有效遏制债务人和第三人恶意逃债的行为，体现了�；ふㄈ死�，实现债权公平受偿的价值理念。确立这种价值理念的基础在于破产的最终目的是为让债权人得到公平清偿，债权人在破产程序中经济利益至上，应当追求债权最大程度的实现。破产撤销权制度单一的�；ち苏ㄈ死�，但却忽视了第三人利益乃至交易安全和效率，而这些因素牵涉到交易安全等重要的经济秩序需求，是不可偏废的价值因素。
（一）破产案件中多元利益冲突，需要对其进行调和
在现代经济社会中，就一个濒临破产倒闭的企业而言，其所涉利益关系极其复杂。由于此时的企业基本已无法满足所有利害关系人的权利要求，而各利害关系人都竭力想使自己的利益最优并得到最大受偿。股东的投资、普通债权人与担保债权人的债权等等诸多利益纠缠在一起，围绕着同一个财产客体而相互冲突，此消彼涨。因此，随着破产法对濒临倒闭企业所涉复杂利益关系调整日趋精细和深入，破产法必须体现和贯彻社会整体利益最大化的观念。[18]
（二）社会价值的多元性需要破产撤销权制度对多种价值因素进行衡平
多元价值并存以及价值冲突一直是社会特征，这可以从社会中无时无处不发生纠纷争执的事实中得到验证。法律制度作为社会价值整和之器物，必然要对价值进行取舍或协调，破产撤销权法律制度也不例外。破产撤销权的基本价值之功能在于�；ふㄈ俗畲蠡恼謇�，并在债权人之间公平地分配该利益，从而营造良好的破产财产分配秩序。公平之基本价值是破产撤销权制度舍弃�；ふ袢私灰鬃杂傻燃壑档牟�，体现了法律进行价值取舍的特点。但是，社会价值是非常复杂的，一个制度往往需要多个价值作为支撑物，才能顺利而恰当地调整社会现实，因此，诸多的价值因素并不是简单地采取“你存我亡”、“非此即彼”之方法就可以定夺的，法律制度还必须给相互冲突的价值因素各自设置一定的空间，使彼此能协调并存，以适应复杂的社会要求。
（三）从效率增长机制考量，破产撤销权制度应实现公平与效益的协调
破产撤销权的行使实质上是涉及到两方面利益的平衡问题：一是破产债权人的正当利益：二是交易相对人对交易安全和交易风险防范的合理预期和判断。因此，在认定破产可撤销行为时，必须合理平衡协调债务人和债权人的关系、债权人与可撤销交易相对人的关系，方能彰显破产法的公平本质。同时，效益是一种定量机制，可以用收益与成本之差的经济价值进行明示。成本既包括法律制度给当事人从事经济行为所带来的交易成本，也包括在发生纠纷时，适用该法律制度所花费的诉讼成本。构建破产撤销权制度，也必须考虑这两个成本，尽量减少成本消耗，就必将能增加收益，这是一种效率增长机制。破产撤销权法律制度给交易之当事人带来了潜在的高成本危险，即在交易之时必须透彻地知悉对方当事人的经济状况，并需要预计法定的临界期间后，对方是否会破产，以防止出现出乎当事人意外的可撤销行为。为此，当事人必然要花费一定的精力财力去探知对方的财务状况，这种花费就是一种成本负担。而且，一旦债务人陷于破产程序，破产管理人行使破产撤销权，必须证明债务人的行为具备了可撤销行为的构成要件，这种诉讼费用将从破产财产中支出，也构成成本负担。因此，必须明确破产撤销权的构成要件，减少制度成本，使不同的量化效率的行为得到不同的区别，实现公平与效益的协调。总之，如何维持基本价值并协调价值冲突，恰当地平衡各个当事人之间的利益，是破产撤销权价值目标的基本内容，也是破产撤销权制度内部合理机制构成的指导标准。
四、重构：完善破产撤销权制度的建议
（一）调整破产管理人报酬制度，激发管理人行使破产撤销权的积极性
通过破产撤销权诉讼所追回的破产财产，管理人为之付出了更多的劳动，除了一般破产财产的管理、看护以及最后的财产分配外，管理人还须通过破产撤销权诉讼、执行等司法程序。笔者认为，为了激发管理人行使破产撤销权的积极性，根据付出与收益成正比的原则，对通过破产撤销权诉讼所追回的破产财产应支付的管理人报酬采取双倍支付的方式，以此激励管理人行使破产撤销权，使破产撤销权制度得以更有效的发挥。
（二）设立破产管理人不依职履行破产撤销权时的救济制度
对于破产管理人怠于行使或拒绝行使破产撤销权的，债权人需要依据破产法的制度设计和责任承担进行应对。破产债权人在破产管理人拒不接受行使破产撤销权的合理建议的情形下，可以通过召开债权人会议行使监督权和申请更换权来改变破产管理人的组成，并由新的破产管理人依法行使破产撤销权。
（三）赋予第三人善意抗辩权，维护交易安全
现行的破产撤销权制度不以债务人或第三人的主观恶意作为行使撤销权的要件，其缘由是破产企业财务会计制度未必健全、经营信息记录未必完善、事后很难核查等方面的问题，在破产清算程序进行过程中，要求破产管理人举出能够证明行为当事人的主观恶意的证据的确并非易事。[19]
但立法不能“因噎废食”，恶意举证难可以通过倒置给第三人证明其善意，将举证责任交给抗辩方，由第三人对其行为的善意承担举证责任�！吧埔庵瞬挥κ芊芍撇谩�，这句流行的法谚也应当在破产法领域中得到体现。第三人可以通过举证证明自己行为时主观方面确实并不知晓债务人财务状况，对债务人的经营状况已恶劣至极无从知晓，从而避免担保行为被撤销以此�；ぷ约旱娜ㄒ�；或者证明自己虽然知道债务人的经营困境，但是当时有足够的理由认为该经营困境很快就能摆脱，证明其行为目的不是为了破产程序中的优惠性的清偿。
（四）细化个别清偿行为的例外规定
前文所述，《企业破产法》第32条的例外规定“个别清偿使债务人财产受益的除外”过于简单，债务人在临界破产前，为了企业生产、生存而进行的交易，例如水电费、通信费、房租等必要的清偿行为，其主观上并没有恶意，将其纳入可撤销范围显失公平，如果都以诉讼方式撤销后，申报债权以实现公平受偿，这有碍破产程序的效率。笔者认为，应当对第32条的例外规定作出修改，即规定在受理破产申请前6个月内，虽然债务人出现了破产原因，但基于维系债务人基本生产、生存的需要进行的个别清偿行为，管理人请求撤销的，人民法院应不予支持。
结语
“法学家提供给社会的，不是单纯靠理论推断出来的方法，而是经过深入考察全面思考后的智慧。并且要随时关注某个理论导致什么样的结果，对社会带来什么效果，并随时加以修正�！盵20]破产债权人公平受偿是破产法的一项基本原则，也可以说是破产法的灵魂。破产法的视角一直是关注在全体债权人的利益�；�，尤其是那些只能在有担保债权获得清偿之后才能获得不完全清偿的一般债权人的利益更是受到关注，通过行使破产撤销权，使债权人利益得到�；さ耐�，第三人利益的�；�、交易安全的维持、交易效率的提高也是破产法应当考虑的因素，破产法应当以利益衡平的理念，寻求各方利益的平衡点。法律不应当通过简单的否定一方来�；ち硪环�，如果在实现集体正义的同时能够更好地兼顾个体正义，那就是一种更理想的制度安排。破产撤销权制度设计时不因为公平�；と迤撇ㄈ死娴墓嬖蚨鸷Φ降ジ龅恼ㄈ说睦�，因为任何一个债权人都可能会遇到相似的情形也都很可能会做出相似的判断，所以如果在决定其行为是否撤销时给予行为人以抗辩的机会，表面看似仅�；ち吮怀废形婕暗牡ジ鍪芤嬲ㄈ硕趾α巳逭ㄈ说娜ㄒ�，但是事实上受�；さ牟唤鍪钦庖桓鍪芤嫒�，因为这里每一个债权人都存在成为此处行为被撤销的受益人的可能性。而通过立法的宣示，发挥其社会评价指引作用，当每一个债权人都打消了自己的行为可能会被撤销的疑虑之后，如前所述，就可以最大程度地保证交易的安全，提高交易的效率。
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