[ 盖阔 ]——(2003-7-17) / 已阅88302次
第三部分、抵押权
一、抵押权的定义、特征与抵押的定义
（一）、抵押权的定义：抵押权是指对于债务人或者第三人不转移占有而供担保的不动产及其他财产，优先清偿其债权的权利。
（二）、抵押权的特征：１、抵押权的标的是债务人或者第三人提供担保的不动产及其他财产；２、抵押权不移转标的物的占有；３、抵押权是就抵押物优先受偿的权利。
（三）、抵押的定义：抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律的规定以该财产的折价或者以变卖、拍卖该财产的价款优先受偿。
[法：３３条]本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
二、抵押权的设立
（一）、抵押合同的内容以及相关规定
１、被担保的主债权种类、数额；
２、债务人履行债务的期限；
３、抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；
４、抵押担保的范围；
５、当事人认为需要约定的其他事项。
[法：３９条]抵押合同应当包括以下内容：
（一）被担保的主债权种类、数额；
（二）债务人履行债务的期限；
（三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；
（四）抵押担保的范围；
（五）当事人认为需要约定的其他事项。
抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。
[解：５６条１款]抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。
[法：４０条]订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。
[解：５７条１款]当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。
[解：５２条]当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。
[解：５３条]学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。
[解：５４条]按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。
共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。
[解：６９条]债务人有多个普通债权人的，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益，受损害的其他债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为。
（二）、抵押登记
１、必须办理抵押登记的财产。
１）、无地上定着物的土地使用权；
２）、城市房地产和乡（镇）、村企业的厂房等建筑物；
３）、竹木；
４）、航空器、船舶、车辆；
５）、企业的设备和其他动产
办理抵押物登记的部门如下：
（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；
（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；
（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；
（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；
（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。
[法：４1条] 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
[解：５６条２款]法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。
[解：５８条]当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。
因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押登记的日期，并依此确定抵押权的顺序。
[解：５９条]当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。
[解：６１条]抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。
２、自愿办理抵押登记的财产。
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