[ 余成善 ]——(2011-5-21) / 已閱12889次
“醫(yī)療損害”的概念、法律責任與防范
浙江宣盛律師事務所（324000）余成善
柯城太真路1號四樓
關鍵詞：醫(yī)療損害、法律責任、防范
內(nèi)容提要：《侵權責任法》實施后，筆者提議“醫(yī)療損害”的概念，并論述執(zhí)業(yè)醫(yī)師在診療活動中的法律責任及其防范措施。
“醫(yī)療損害”這一概念，依據(jù)具有權威的《布萊克法律辭典》的解釋是指“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺�！保ㄗ�1）
又根據(jù)“醫(yī)療損害”百度百科解釋：醫(yī)療損害指因醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員的故意或過失（即醫(yī)療過錯），而對就醫(yī)患者造成身體上或精神上的損害結(jié)果。
鑒于以上的“醫(yī)療損害”的詞解釋，在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的診療活動中，應除外醫(yī)療必需的損害，即為達到醫(yī)療服務的目的而必需實施或必然會對人體器管、組織造成的損害（又稱侵襲性醫(yī)療行為如手術）；根據(jù)一般的法理解釋，也應除外在“醫(yī)療損害”中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員的故意行為所致患者的損害結(jié)果（屬于故意傷害論）。
為避免“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺”的發(fā)生，對照我國現(xiàn)行的《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第22條第1款的規(guī)定，醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中，要遵守法律、法規(guī)，遵守技術操作規(guī)范。在國務院頒布的《醫(yī)療事故處理條例》第2條也明確規(guī)定，醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故。
在《侵權責任法》第54條規(guī)定，“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任�！庇纱丝磥�，患者在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的診療活動中造成的醫(yī)療損害，是實行過錯責任原則，應承擔賠償?shù)姆韶熑巍?br>
在醫(yī)療實踐中，如何確定“醫(yī)療損害”是否醫(yī)療服務所必需，或者技能不合理欠缺，往往會產(chǎn)生爭議。有醫(yī)學專家、學者提出了“可允許的范圍內(nèi)”實施原則。（注2）
下面摘錄“可允許的范圍內(nèi)”判斷的標準，供醫(yī)療機構(gòu)、執(zhí)業(yè)醫(yī)師在診療活動中予以重視：
一、主觀上實施侵襲性醫(yī)療行為的主體有無履行注意義務。即以足夠的謹慎和勤勉高度注意、保護患者的生命健康權之利益；有無確定患者的疾病與健康狀況是否屬于這種侵襲性醫(yī)療行為的適應癥；有無給予患者方充分的說明及采用相應的預防危險結(jié)果發(fā)生的防范措施。
二、客觀上實施侵襲性醫(yī)療行為的主體在實施前，有無認真地全面檢查患者身體狀況、確定具體的實施方案和防范危險結(jié)果出現(xiàn)的措施，驗證實驗儀器、設備與藥物的性狀。
實施時是否嚴格按照醫(yī)學規(guī)章制度和治療操作常規(guī)進行，實施手術過程中發(fā)現(xiàn)與實施前診斷不相符合的醫(yī)學問題時，在無生命危機的情況下有無及時與患者家屬溝通、說明，獲得家屬許可實施新的變更的傷害侵襲性醫(yī)學行為。在生命危急時，應當即時（爭分奪秒）搶救，事后告知。
三、醫(yī)學上實施侵害與侵襲性醫(yī)療行為的方法和手段是否具有屬于成熟、穩(wěn)定、不具有危險性，并通常得到醫(yī)學界認可的特點。
對于實驗研究性、具有傷害與侵襲性的醫(yī)療行為，醫(yī)學上是嚴格給予控制的。必須在經(jīng)過動物實驗基礎上取得良好效果，并獲得專門機構(gòu)與部門的認可，才能實施臨床行為。且在實施前，必須向患者以書面形式忠實、全面地告知與說明，并獲得患者的理解、簽名同意。
參照“醫(yī)療損害”的概念，客觀上認為不存在“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺”，而“造成醫(yī)療損害原因較為復雜，不少情況下由醫(yī)務人員承擔證明責任也有困難”（注3），如在診療活動中，由于患者病情異常或者自身特異性體質(zhì)導致患者出現(xiàn)難以預料和防范的不良后果的情況（通常稱“醫(yī)療意外”）。此時可能涉及到“醫(yī)療損害責任”的司法鑒定，需要聘請有關醫(yī)學專家予以評判，去做出科學的結(jié)論。
生、老、病、死是人的一生中不可缺或抗拒的規(guī)律，醫(yī)學也是一門科學，有許多生命禁區(qū)，醫(yī)學專家尚不能攻克。在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的診療活動中，醫(yī)方是掌握醫(yī)療信息的主動權，患方通常比較缺乏醫(yī)學專業(yè)知識，在選擇的某種醫(yī)療措施進行信息交流時，要共同做出決策。醫(yī)患雙方在“醫(yī)療損害”的防范上，在對付疾病的治療目的上是一致的。故筆者認為：醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員在診療活動中除了要履行好對患者的觀察義務、高度注意義務和告知義務外，還要及時和患方在出現(xiàn)病情變化特別是致生命危險時，尤其要注意溝通和理解，這也許是解決“醫(yī)療損害”糾紛的金鑰匙，供參考。
注1：引自王利明教授在“損失與損害”法理分析時的講座。
注2：《醫(yī)療事故認定與醫(yī)療糾紛處理》，王森波編著，中國民主法制出版社，2007年7月第一版。
注3：侵權責任法草案刪除醫(yī)療損害責任舉證倒置規(guī)定http://www.sina.com.cn 2009年10月27日18：15新華網(wǎng)
