[ 王礼仁 ]——(2009-11-25) / 已阅31267次
三、“冷暴力”的立法思考
任何一个法律制度的设立，应当具备三个条件：1、某一社会问题需要采用法律手段解决；2、现有法律制度缺失而又无法解决；3、拟定设立的法律制度，可以有效的解决。目前，关于冷暴力的立法，不具备这种立法条件。
1、冷暴力立法的现实必要性不大
从目前关于“冷暴力”的描述看，“冷暴力”的范围非�？矸�，包括不说话或语言交流降到最低限度；不接触或疏远；漠不关心对方；懒于做一切家庭工作；用语言辱骂或威胁对方；分居；停止或敷衍性生活；对财产毁坏，扣留钱款，拒绝支付各种日�？д实�；与第三者同居；等等。因而，无用调查，可以肯定地说，除了结婚间非常短暂的夫妻外，几乎百分之百的婚姻都存在不同程度的所谓冷暴力，而且女性多于男性。那么，一项立法的结果是为了惩罚多数人，这项立法就失去存在的社会基础，因为“法不责众”。此乃其一。
其二是，“冷暴力”突显了妇女的主体地位，有损妇女权益的�；�。
所谓的“家庭冷暴力”，其主体是不分体力强弱，不分男女老幼，弱势人群也可以实施。这样，弱势人群也成为被反的对象了。而法律设立反家庭暴力的目的就是要�；と跏迫巳�，而冷暴力的提法，则成为反弱势人群自身。
大家知道，在现实生活中，弱势人群，特别是妇女使用的所谓冷暴力要多于男人。因为妇女一般无法使用武力征服男方或发泄情绪，往往只能采取语言攻击，或者采取一种消极无奈的手段进行对抗，即不说话、不理不睬、回避或拒绝性生活等。如果把这些行为都认为是暴力，那正好给男方使用武力找到了借口。即你用冷暴力对付我，我就用武力对付你。结果是双方都使用了暴力，双方责任对等，甚至狡猾的男人还会认为是女方先使用暴力，责任大于男方，从而抵消男方的责任。因而，冷暴力概念的提法，有损妇女权利的�；�，对妇女严重不利。
我还要特别指出的是，“冷暴力”概念的出现，最早就是从关注妇女入手。根据我所了解的信息，冷暴力主要是从2001年开始提出和引起关注。这一年有四篇有影响的文章探讨冷暴力，即《冷暴力---女人的专利》、[2]《你会不会成为家庭冷暴力的主角？》[3]、《解析妻子对丈夫的精神暴力》、[4]《家庭冷暴力婚姻癌变的一种信号》[5]。这其中就有两篇文章，是专门探讨和关注女性“冷暴力”的。其中有的文章把女性作为“冷暴力”主要实施者，甚至是专利。更有文章是把“冷暴力”的受害者定位于男性，提出要依法制裁女性施暴者。如《冷暴力---女人的专利》一文中，把女性“冷暴力”描述为：“类似化骨绵掌和九阴白骨爪那样的功法”，使男人“笼罩在无影无形的内伤恐惧之中”。在《解析妻子对丈夫的精神暴力》一文中，作者指出：“男女不平等，妇女素质差”，是女性发生冷暴力的主要原因。并指出：“要消除女性冷暴力，一方面，提高妇女素质;另一方面，依法制裁施暴者”。
大家看一看，想一想：如此渲染“冷暴力”，不正是要制裁女性吗？这不正是要转移对真正家庭暴力的聚焦和关注吗？这难道不是有损妇女权益的�；ぢ�？
如果是为了�；じ九⒎�，而冷暴力的主体多数又是女性，妇女又恰恰成为惩罚的主要对象，这岂不是将一项�；じ九姆�，变成了镇压妇女的工具吗？
2、在立法技术上无法解决好冷暴力的法律边界问题
这主要是因为要在伦理道德领域、在高度自制的私生活领域，去设一道法律防火墙，非常困难。法律的边界在哪里？怎样惩�！袄浔┝Α�？“冷暴力”有哪些责任形式？哪些“冷暴力”应当惩罚，哪些“冷暴力”不应当惩罚？“冷暴力”的内涵和外延如何界定？拒绝性生活是否应当受到惩罚？不说话是否当受到惩罚？女方生气或吵架后跑回良家，是否当受到惩罚？等等，都难以界定。
要求“冷暴力”立法者，至今没有一个明确而有说服力的立法草案。
3、所谓“冷暴力”的法律责任，现行法律完全可以解决
“冷暴力”中现行法律不能解决的问题，实际上就是根本不能上升为法律责任的部分。这部分不论是否有专门的“冷暴力”法，它都无法解决。如一般夫妻生活准则或伦理秩序的部分，它永远不可能成为法律直接调整的对象。
所谓“冷暴力”，实际上并非暴力，而是一种软手法，即以软对抗的方式表达不满或伤害对方�！袄浔┝Α鄙婕暗奈侍�，可以一分为二：一部分是法律问题；一部分则是夫妻生活准则和伦理秩序问题。涉及法律责任的部分，事实上并不是“冷暴力”，而是虐待和遗弃等。这主要是采取软伤害的方法，对他人实施精神虐待。
目前，在理论上和实践中，一个最大的误区，就是混淆了“虐待”和家庭暴力的界限，将“虐待”或其他一些软伤害都往暴力中塞。真可谓“家庭暴力是个筐，所有侵权往里面装”。从而使“虐待”成了被“冷暴力”、被遗弃的对象；而“暴力”成了“第三者”�！凹彝ケ┝Α辈遄恪芭按�。本来属于“虐待”领域的，却非要把它塞进暴力不可，从而导致家庭暴力不堪重负。当然，这有一个变化过程：在没有家庭暴力立法之前，“虐待”是“车如流水马如龙”；在“家庭暴力”立法之后，人们便喜新厌旧，都钟情于家庭暴力，而冷落“虐待”，使“虐待”“门前冷落车马稀”，遭受前所未有的冷暴力。因而，我们现在的当务之急，是要解决“虐待”被“冷暴力”的问题。只有解决了“虐待”被“冷暴力”的问题，才能解决妇女被“冷暴力”的问题。
为此，有必要进一步说明：在立法体例上，有区分暴力与虐待，与不区分不区分暴力与虐待两种立法模式。在一些不区分暴力与虐待的国家或地区的立法中，家庭暴力包括虐待，或虐待包括暴力，暴力与虐待没有区别。因而，在有些只有家庭暴力，没有虐待的国家或地区，他们在立法中，将一些在我国属于虐待范围的内容，则规定在家庭暴力中。这就给我国产生了一些误导。我国有学者据此认为，我国的家庭暴力的范围太窄，要扩大范围，要把一些非暴力，包括所谓的“冷暴力”，也纳入家庭暴力的范围。
殊不知，在我国立法上，是区分家庭暴力和虐待的。[6]家庭暴力与虐待是两种不同的法律概念。刑法规定有虐待罪、遗弃罪。妇女权益�；し�、婚姻法等，都明确区分家庭暴力与虐待、遗弃等。因而，在我国，不能将属于虐待范围内的一些软伤害内容纳入家庭暴力之中。
我国婚姻法对家庭暴力与虐待、遗弃的法律后果和责任是并列规定的。我们完全可以用虐待或遗弃解决婚姻关系中的软伤害问题。没有必要硬把它塞进暴力中，甚至要重新立法。
对此，我不尽有这样一种感叹：“现成的胡子不按须，硬要四处找假发”。
实际上，“虐待”就是对他人肉体和精神进行摧残、折磨、迫害。就其行为方式而言，既包括动手，也包括动口；既包括作为，也包括不作为。诸如殴打、捆绑、禁闭、讽刺、谩骂、侮辱、限制自由、强迫超负荷劳动、有病不给治疗、不给饭吃、等等，都属于虐待。因而，所谓的“冷暴力”，只要是应当承担法律后果的，都在虐待的管辖范围之内�；橐龉叵抵械娜砩撕�，完全可以通过虐待解决。
总之，所谓“冷暴力”中应当承担责任的部分，恰恰是现行法律中有规定，可以通过现行法律解决的。而不能依照现行法律承担责任的部分，那实际上就是单纯的伦理秩序或夫妻生活一般准则层面的东西，法律永远解决不了。即使专门设立冷暴力法，也是难以解决的。
我曾在《人民法院报》发表了一篇文章，叫作《“冷暴力”的提法应当冷下来》！今天我要说：“冷暴力”的立法应当放下来！
【注释】
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