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1995年全国律师资格考试 试卷三 http://www.cnhottime.cn 1995-9-30
1995年全国律师资格考试 试卷三
实体法(二)
一、判断下列各题是否正确，正确的在括号内写上“对”，错误的在括号内写上“错”。(每题1分，共10分)
1、全民所有制企业享有资产处置权，有权自主决定对关键设备、成套设备、重要建筑物等固定资产进行出租、抵押或有偿转让。()
2、股份有限公司是指公司的股票经国务院证券管理部门批准在证券交易所挂牌交易的公司。()
3、中外合资经营企业如在合营期限内增加、减少或转让注册资本，应由合营企业董事会会议通过，并报原审批机关批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。()
4、根据我国法律规定，在我国设立的外资企业的组织形式应为有限责任公司，但经批准也可以采用其他责任形式。()
5、我国的企业、其他组织或个人向境外转让技术，应适用《中华人民共和国涉外经济合同法》。()。
6、《产品质量法》调整的对象之一是产品的生产者、销售者与产品的用户和消费者之间因产品缺陷而产生的产品质量责任关系。()
7、货物运输保险凭证可由投保方自行背书转让，毋须征得保险方同意。()
8、各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。()
9、因产品的缺陷造成他人人身、财产损害的，无论任何情况，产品生产者均应承担赔偿责任。()
10、依照《增值税暂行条例》的规定，纳税人兼营不同税率的货物或者应税劳务，应当分别核算不同税率货物或者应税劳务的销售额。未分别核算销售额的，从低适用税率。()
二、单项选择。在下列各题所提供的选项中，只有一个选项是正确的，请将正确的选项选出并将相应的字母填入括号内，多选或不选不得分。(每题1分，共20分)
1、甲、乙、丙分别按50%、40%、10%的比例以个人财产共同投资创办一私营企业，并经核准登记取得法人资格。后因经营不善，企业对外负债10万元，而企业全部资产仅5万元。现债权人丁要求偿还10万元。依照法律，此10万元债务应()。
A、先由企业资产5万元偿还，不足部分由甲、乙、丙按各自的投资比例偿还
B、先由企业资产5万元偿还，不足部分由甲、乙、丙平均负担偿还
C、先由企业资产5万元偿还，不足部分由甲、乙、丙负连带偿还责任
D、先由企业资产5万元偿还，不足部分不再偿还
2、某企业经批准于1993年6月取得了市郊一幅30亩面积的国有土地使用权，领取了土地使用证，但由于一直未能筹措到足够的投资资金，原拟投资的项目至1995年10月仍未能开工，该幅土地也一直未予使用，且未经原批准机关同意。对此，正确的处理方法应是()。
A、经批准收回某企业的土地使用权并注销其土地使用证
B、经批准强制某企业将土地使用权转让给有投资能力的某公司
C、经批准限定某企业在1年内使用该土地，如1年内仍未使用则收回土地使用权并注销土地使用证
D、经批准给某企业处以相当于土地使用权出让费5—10%的�？�
3、某油漆厂将其财产向保险公司投了火灾保险。某日，由于操作仪表失灵，炉温急剧上升，正在熬油漆的锅有爆炸的危险。为了防止漆锅爆炸，操作人员决定立即向锅内投入大量冷却剂降温，从而避免了事故发生，但锅内半成品全部报废，价值20000元。油漆厂向保险公司索赔，保险公司不同意赔偿，油漆厂诉至法院。下列关于该案的表述中正确的是()。
A、20000元损失应由保险公司赔偿
B、20000元损失应由油漆厂自己负责
C、20000元损失应由保险公司和油漆厂各半承担
D、20000元损失保险公司可不予赔偿，但应减免油漆厂相应比例的保险费
4、黑龙江省大庆市五家全民所有制企业共同发起成立了属于集体所有制性质的南源实业集团有限责任公司。该公司的管理应适用()。
A、《公司法》B、《城镇集体所有制企业条例》
C、《全民所有制工业企业法》D、《有限责任公司规范意见》
5、湖南省长沙某律师事务所律师接受委托办理中国商业物资集团总公司湖南省分公司的登记注册事宜。该律师应到()办理核准登记注册手续。
A、湖南省工商行政管理局B、长沙市工商行政管理局
C、国家工商行政管理局D、A、B、C任选一个均可
6、全民所有制企业深化改革的内容之一是实行税利分流，统一()，免除企业税后负担，实行税后还贷。
A、增值税率B、所得税率C、营业税率D、财产税率
7、某有限责任公司拟申请发行公司债券。该公司凈资产额为2亿元人民币，三年前该公司曾发行五年期债券3千万元。该公司此次发行债券额最多不得超过()。A、1千万元B、3千万元C、5千万元D、8千万元
8、股份有限公司董事会会议就所议事项作出决议时，必须经超过全体董事的()通过。
A、二分之一B、三分之二
C、四分之三D、三分之一
9、有限责任公司与股份有限公司最主要的区别是()。
A、后者的全部资本分为等额股份并采取股票的形式，前者则不然
B、后者必须以股东大会为权力机构，前者则不然
C、前者以其全部资产对公司债券承担责任，后者则不然
D、前者的股东有最高人数限制即二人以上五十人以下，后者则不然
10、根据公司法的规定，有限责任公司规模较小、不设董事会的，由()作为公司的法定代表人。
A、执行董事B、董事长
C、总经理D、股东会指定的负责人
11、中国某企业与美国某企业在深圳设立一合资企业，双方签订合资企业合同。合同约定，合同受成立合资企业时中国法律的管辖，适用成立合资企业时的中国法律，今后如遇中国法律修改、变动事宜，合同仍适用成立合资企业时的中国法律。这一约定()。
A、违背中国法律，无效
B、不违背中国法律，有效
C、如经审批机关批准则有效
D、如中国与美国政府间订有司法协议则有效，否则无效
12、中国甲公司与B国乙公司签订一份合资经营企业合同，经天津市工商行政管理局核准登记于1994年8月1日领取营业执照。至1995年3月底，乙方已缴清全部出资，甲方未缴付，虽经乙方催缴数月仍无结果。对此应()。
A、由甲方向乙方承担未缴付出资的赔偿责任
B、由工商行政机关限期乙方在1个月内缴清
C、视合资企业自动解散，合营企业的批准证书自动失效
D、由合资企业办理注销登记手续，缴销营业执照
13、某百货公司销售空调机，在门口广告牌上写明：“凡在本处购买空调者，惠给总价款百分之三的回扣，介绍推销者给付总价款百分之一的佣金�！北蝗朔⑾趾缶俦ǖ接泄夭棵�，经调查发现该公司给付的回扣、佣金、账面上均有明确记载。该公司给付回扣的行为是()。
A、不正当竞争行为B、变相行贿行为
C、正当的促销交易行为D、降价排挤行为
14、边疆少数民族地区和沿海侨眷比较集中地区的个体金匠经县或县级以上中国人民银行以及工商行政管理机关批准，可以从事()。
A、代客加工金银制品业务B、自行加工金银制品并自行销售
C、收购含金银的废渣业务D、销售小件金银制品的业务
15、某单位因特殊情况需要坐支现金，应当()。
A、事先报开户银行批准并限定范围
B、事后说明情况报送坐支数额
C、事先经开户银行的上级机关批准
D、向上级主管机关申请
16、作家辛某得稿酬应纳税所得额为8700元，其交纳个人所得税适用的税率为()。
A、百分之二十
B、百分之二十；并按应纳税额减征百分之三十
C、百分之三十；并按应纳税额减征百分之二十
D、百分之十五
17、张某与甲厂签订了劳动合同，在试用期内严重失职，发生事故，给甲厂造成重大损失，本人也受伤住院(未致残)。甲厂在()可以解除劳动合同。
A、试用期满后B、事故处理后
C、规定的医疗期满后D、劳动部门同意后
18、纳税人发生年度亏损的，可以用下一纳税年度的所得弥补，下一纳税年度的所得不足弥补的，可以逐年延续弥补，但是延续弥补期最长不得超过()。
A、十年B、五年C、三年D、两年
19、乙公司在李某与甲公司签订的劳动合同有效期内，许诺给李某更高的报酬，与李某签订了劳动合同，给甲公司造成了经济损失，乙公司对此应承担()。
A、行政责任B、说服李某回甲公司工作的责任
C、解除与李某签订的合同的责任D、连带的赔偿责任
20、某股份有限公司发起人经批准向社会公开募集股份，但超过招股说明书规定的截止期限只募足其发行的股份的80%，此时()。
A、可以经申请由审批机关批准延长30天募股期
B、可以由认股人召开大会决议设立公司
C、可以由发起人召开大会决议设立公司
D、认股人可以要求返还所缴股款并加算同期银行存款利息
三、多项选择题，在下列各题所提供的选项中，选出正确的选项，并且将相应的字母填入括号内，多选或少选均不得分。(每题1分，共20分)
1、区分中外合资经营企业与中外合资经营企业的正确方法是()()()()。
A、前者为股权式合营，后者为契约式合营
B、前者均取得法人资格，后者不一定取得法人资格
C、前者按比例税率交纳企业所得税，后者按累进税率交纳企业所得税
D、前者均设立董事会，后者可以采取董事会以外的其他管理方式
2、在中外合资经营企业中中外双方均可选择使用的出资方式包括()()()()。
A、非专利技术B、原材料
C、场地使用权D、商标使用权
3、企业所在地在上海的A公司同营业地在加拿大的B公司签订一项技术转让合同，由A公司转让某项技术给B公司。后双方因转让费支付发生争议，A公司在上海起诉B公司，上海市中级法院受理此案后，在适用实体法上应遵照下列原则执行：()()()()
A、如双方在合同中选择了适用的法律，则适用其选择的法律
B、如双方在合同中选择了适用的法律，但选择的是与我国没有正式建交的国家的法律，则需由双方重新作出选择
C、如双方未选择适用的法律，则应适用我国法律
D、如双方未选择适用的法律，则应适用加拿大法律
4、张某对甲公司经理称其为乙厂采购员，欲从甲公司购买白糖10吨，甲公司经理提出要看乙厂的法人营业执照，张某找到乙厂厂长，要求借用一下法人执照，三天内归还，并愿意向乙厂支付1000元。乙厂厂长说：“只能借给你副本，不要你的钱，但你千万不能拿它去行骗，出了事你自己负责，二天内必须还给我”。张答应，持乙厂企业法人营业执照副本与甲公司签订了合同。对乙厂及其厂长的上述行为，应由登记机关()()()()。
A、对乙厂予以�？頑、扣缴乙厂企业法人营业执照
C、对乙厂厂长予以�？頓、对乙厂提出书面批评
5、某国有企业拟改建为股份有限公司，其股份制改造方案已提交省人民政府审批。该方案将会因()()()()而得不到批准。
A、发起人为三人B、设立方式为发起设立
C、发起人认购的股份为30% D、董事长人选已过60周岁
6、某股份有限公司拟成立监事会。根据公司法规定，下列人员中不能担任监事的是()()()()。
A、公司董事长王某
B、公司聘任的临时工李某
C、公司所在市的总工会副主席刘某
D、股东甲的副总经理陈某
7、下列事项中，必须经有限责任公司股东大会决议并经代表三分之二以上表决权的股东通过的是()()()()。
A、公司利润分配方案B、增加公司注册资本
C、向股东以外的人转让出资D、修改公司章程
8、消费者和经营者发生消费者权益争议时，可以通过()()()()解决。
A、与经营者协商和解B、请求消费者协会调解
C、向有关行政部门申诉D、向人民法院提起诉讼
9、侵犯商业秘密的行为包括()()()()。
A、第三人通过违反约定人公开披露而获悉加以使用的
B、第三人通过违反约定人公开披露后再次披露的
C、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求允许他人使用的
D、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露使用的
10、经营者()()()()时，以低于成本价格销售，不属于不正当竞争行为。
A、销售鲜活商品B、销售积压商品
C、销售有效期限将到期的商品D、因清偿债务降价销售商品
11、我国现行税率分为定额税率、比例税率和累进税率三种，通常适用定额税率的有()()()()。
A、资源税B、车船使用税
C、城镇土地使用税D、公民个人所得税
12、依据《产品质量法》的有关规定，生产者不能从事的行为包括()()()()。
A、生产不符合国家和国际先进的产品标准的产品
B、生产国家明令淘汰的产品
C、伪造产地生产产品
D、以不合格产品冒充合格产品
13、产品的销售者销售不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的，应当负责修理、更换、退货。拒不承担此责任的由()()()()责令其改正。
A、各级人民政府B、消费者协会
C、产品质量监督部门D、工商行政管理部门
14、依据《企业所得税暂行条例》的有关规定在计算应纳税所得额时，不得扣除()()()()。
A、工资总额中百分之十四的职工福利费
B、工资总额中百分之二的职工工会费
C、无形资产受让或开发支出
D、资本性支出
15、依据增值税专用发票使用的有关规定，不得开具增值税专用发票的情形是()()()()。
A、销售免税项目B、将货物用于非应税项目
C、将货物用于集体福利或个人消费D、将货物无偿赠送他人
16、我国的综合性银行是指()()()()。
A、交通银行B、中信实业银行
C、招商银行D、中国投资银行
17、外汇的种类有()()()()。
A、外国货币B、外国有价证券
C、外汇支付凭证D、其他外汇资金
18、劳动法调整的对象包括()()()()。
A、因管理劳动力而发生的关系
B、因执行社会保险而发生的关系
C、因组织工会和工会活动而发生的关系
D、因监督劳动法规的执行而发生的关系
19、劳动者在()()()()情形下，依法享受社会保险待遇。
A、退休B、失业
C、因工伤残或者患职业病D、生育
20、《劳动法》规定：劳动者有()()()()情形之一的，用人单位可以解除合同。
A、被依法追究刑事责任的
B、在试用期间被证明不符合录用条件的
C、严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的
D、严重失职，对用人单位利益造成重大损害的
四、案例分析(第1题3分，第2、3题各4分，4、5、6题8分，第7题15分，共50分)
案例之一(本题3分)
某市科委与某市机修厂签订一份新型脱�；�、粉碎机生产技术转让合同，合同为普通许可协议，约定技术转让费80000元，先期支付40000元，余下的40000元从产品利润中按比例支付。1年后，某市农机公司生产了同样的机械，致使机修厂的产品销售受到严重影响，机修厂经了解是市科委又将该技术转让给了市农机公司，机修厂遂状告科委违反技术转让协议并拒绝支付余下的转让费10000元�？莆蛞曰蕹窗丛贾Ц队嘞碌�10000元转让费提出反诉。
问：机修厂的诉讼请求是否有理？为什么？该案应如何处理？
案例之二(本题4分)
甲厂研制一种N23型高压开关，于1987年8月向专利局提出专利申请，1988年5月专利局授予实用新型专利权。乙厂于1987年5月下达N23型高压开关试制任务书，但该任务书未涉及具体技术方案。1987年12月乙厂所在县工业局向乙厂下达通知，决定将N23型高压开关列入1987年新产品开发计划。1988年6月乙厂试产，产品其主要特征之一与甲厂专利产品相同。1989年4月乙厂完成产品定型图纸，至同年底共销售20台。甲厂发现乙厂销售行为后，经交涉无效向法院起诉，请求依法�；て渥ɡ�。乙厂以其在甲厂申请专利前已作好生产该产品必要准备为由，请求法院确认其行为合法并驳回甲厂诉讼请求。
请回答：
(1)依据专利法的规定，乙厂请求法院确认的是一种什么行为或权利？
(2)依据专利法的规定，乙厂请求法院确认的选为的法定条件是什么？
(3)该案谁应承担民事责任？承担什么民事责任？
案例之三(本题4分)
1991年1月，某甲与乙饭店签订合作开办饭店协议一份。同年3月，乙饭店开业后，未悬挂店名，但在该店门上方悬挂“正宗厚味美包子第四代传人赵某第五代传人甲”为内容的牌匾一块，其中“厚味美包子”为大字，其余为小字，并聘请甲为该店厨师。该店自1991年3月其经营包子。1980年12月，多年经营厚味美包子的丙饮食公司取得厚味美牌商标注册证，当其发现乙饭店及甲的行为后，即向法院提起诉讼要求�；て渖瘫曜ㄓ萌�。甲与乙饭店辩称，制作悬挂的牌匾是对“厚味美”创始人及传人赵某和甲个人身份的宣传；且丙公司的商标已过有效期，所以法院应驳回。
请回答：
(1)丙公司是否具有厚味美牌商标专用权，为什么？
(2)甲与乙饭店的行为是否侵权？为什么？
(3)哪一方当事人应承担民事责任？应承担什么民事责任？
案例之四(本题3分)
托运人宋某与南平铁路分局于1992年8月31日签订运输合同一份。约定：苹果1500箱，纸箱包装，承运人运输期限6天，到达站为沙平车站，收货人为宋某本人。当天南平铁路局配给宋某棚车一辆，宋某自行装车，装苹果2700箱，货物标明“鲜活易腐”，9月1日18时挂有该棚车的111次列车从南平车站出发，宋某派押运人一名，9月3日20时111次列车到达汉平车站，该车站调度令111次列车在站停留。当时气温为摄氏37度，押运人多次请示车站挂运无效，货车停留到9月9日挂出。9月10日到达沙平车站，卸车时发现很多苹果纸箱外表有湿迹，经开箱检查，苹果有不同程度腐烂变色。经当地质检部门对苹果腐坏原因进行鉴定，结论为：腐坏系运输时间过长，气温较高，包装不合格，堆码紧密，影响通风所致。宋某将尚可食用的苹果进行处理得款9500元后，要求承运方赔偿损失70500元(损失的计算方式为南平当地购苹果和付运费共计用款65000元，加上到沙平销苹果可得利润15000元减去处理苹果所得9500元等于70500元)。承运方不同意，纠纷未得解决。
请回答下列问题：
(1)托运人应向哪个车站请求赔偿？
(2)托运人宋某请求赔偿的赔偿额应按什么计算？
(3)托运人宋某对损害的发生应不应负责？为什么？
(4)承运人对损害的发生应不应负责？为什么？
(5)托运人如请求支付延期到站的违约金，是按该批货款的总额进行计算，还是按该批货物运费的总额进行计算？
(6)托运人如请求承运人支付延期到照例的违约金，时效期限为多少天？
案例之五(本题8分)
某全民所有制企业因资不抵债，拟向法院申请破产，聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间工作后掌握了以下情况：1、该企业系在省工商行政管理局注册登记的工业企业；2、该企业的债权人之一甲公司因追索150万元货款而在一个月前起诉该企业，此案尚在审理中；3、该企业欠当地工商银行贷款1200万元，贷款时曾提供该企业的一套进出口成套设备作抵押，该套设备现值800万元；4、该企业曾为乙公司向当地建设银行一笔300万元的贷款作为保证人，现乙公司对该笔贷款未予偿还；5、该企业资不抵债已达3500万元。
现就上述情况，回答下列问题：
(1)该企业如申请破产，应由哪级人民法院受理？
(2)向人民法院申请破产时，律师需准备向法院提交哪些材料？
(3)甲公司与该企业之间尚未审结的追索货款之诉应如何处理？
(4)工商银行的1200万元贷款应如何处理？
(5)建设银行能否参加破产程序、申报破产债权？简要说明理由。
(6)应从企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些？
案例之六(本题8分)
甲厂在报上刊登广告称：“本厂有X型冲压设备一套，因转产闲置现转让，欲购者从速联系�！币页ССひ蚬龉�，副厂长看到广告后即去甲考察，认为该设备说明书表明该设备性能先进，且价格合理，经与甲厂厂长协商后，用随身携带的已加盖公章的空白合同纸填写了合同。合同内容为：甲厂供给乙厂X型冲压设备一套；价款为50万元人民币；质量标准为符合设备说明书标明的性能；运输方式为送货；送货期限为合同生效后十日内；付款期限为货到付款百分之七十，验收合格后余款付清；违约责任为依法办理；需方在供方加盖公章后五日内付定金三万元，合同在收到定金之日起生效。乙厂副厂长将填写完毕的合同交给甲厂厂长，甲厂厂长加盖了公章，各持一份。
请依下文提出的问题和给出的条件选出你认为正确的答案，并将相应的字母填入括号内(每题1分，共8分)
(1)上文哪一行为是要约行为()
A、甲厂刊登广告的行为
B、乙厂副厂长将填写完毕的合同交给甲厂厂长的行为
(2)上文哪一行为实施后合同生效()
A、甲厂加盖公章后B、乙厂给付定金后
(3)设乙厂给付定金后，厂长出国归来，看到此合同后，认为价格太高，即给甲厂厂长打电话，要求降价3万元，甲厂厂长当即表示同意，此时()
A、原合同已经变更B、原合同仍然有效
(4)设乙厂给付定金后，厂长出国归来，认为此合同所购设备与本厂原有设备不配套，即给甲厂发去电报，电文：“设备不配套，恕不能接受，望同意解除合同�！奔壮ССそ拥胶�，十五日内未予答复视为()。
A、默认B、否认
(5)设甲厂送货有困难，委托某汽车运输公司代送，送货途中由于车辆发生事故，延期到达乙厂一个月。乙厂提出甲厂迟延交货应承担相应的违约责任。乙厂的请求()。
A、有法律依据B、无法律依据
(6)设乙厂受到设备进行安装使用十个月后发现该设备内在质量有缺陷，乙厂()向甲厂提出质量异议。
A、无权B、有权
(7)设乙厂在验收中，发现没有该设备的合格证、质量保证书、必要的技术数据，则乙厂在托收承付期内()这部分设备的货款。
A、有权拒付B、不能拒付
(8)设甲厂在履行合同中严重违约，应承担违约责任，但由于在合同中只约定“违约金依法办理”，未约定具体幅度，故甲应()违约金。
A、不承担B、依照适用的特别法承担
案例之七(本题15分)
某集团公司与甲国某投资公司于1992年2月在海天市签订一份合资企业合同，由双方共同营建南国大厦。不久，投资公司与其本国某银行签订一份贷款协议，约定由投资公司向该银行贷款550万美元用于建造中国的合营企业南国大厦；银行不负责监督贷款的使用；集团公司经省外汇管理局批准为该贷款协议提供担保，并于同年3月向该银行出具了不可撤销的、无条件的凭要求即付的担保书，并约定该担保书受甲国法律管辖，适用于甲国法律解释，投资公司分数次从该银行提取贷款550万美元，但仅向南国大厦项目投资60万美元，其余的均未按合同和协议约定用于合营项目。该银行在贷款到期后数次催款未果，其间曾两次同意投资公司延期还款和变动部分贷款利率。1993年4月，银行在甲国起诉投资公司和担保人；5月，集团公司按照银行通知的利率向银行支付了10万美元的贷款利息；6月投资公司又支付了5万美元的利息；7月，甲国法院判令投资公司及担保人偿还全部贷款本息，但投资公司一直未予偿还。1994年2月，银行在中国海天市法院起诉担保人即集团公司，要求其立即偿还全部贷款本息。
经查：1、省外汇管理局向集团公司的批准文件载有“担保是有条件的，须用于合营项目”；2、中国与甲国之间尚未签订司法协助协议。
根据以上案情，请回答下列问题：
(1)甲国法院既已就本案作出判决，甲国银行又向海天市法院起诉，海天市法院能否受理？为什么？
(2)贷款合同和担保书约定合同受甲国法律管辖、适用甲国法律解释，能否意味着双方选择了管辖法院？为什么？
(3)审理该案应适用我国法律还是甲国法律？为什么？
(4)设法院经过法定途径无法查明应适用的甲国法律，能否适用中国法律？为什么？
(5)海天市法院在审理银行诉担保人(集团公司)一案时能否将主债务人投资公司列为共同被告？为什么？
(6)集团公司提出①省外汇管理局的批文欲载明担保是附条件的，而投资公司未将贷款用于合营项目；②银行未能监督投资公司将贷款用于合营项目；③银行两次变更还款期限和利率，未通知担保人。故担保人不应承担责任。集团公司这三点抗辩理由是否成立？为什么？
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