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2009年国家司法考试复习指导之行政处罚法 http://www.cnhottime.cn 2009-4-17
2009年国家司法考试复习指导之行政处罚法
【行政处罚法的概念】
行政处罚法是国家关于设定和实施姓衡处罚法律规范的总称，所有调整行政处罚设定和实施中发生的社会关系的法律规范都属于行政处罚法的范畴，行政处罚法的表现形式是法律、行政法规、地方性法规和行政规章，除上述形式以外的其他规范性文件不得规定行政处罚。
【行政处罚的原则】
1、处罚法定原则。公民、法人或者其他组织的行为，只有法律明文规定应予以行政处罚的才受处罚否则不受处罚。行政处罚设定权职能由法律规定的国家机关在法定职权范围内行使。行政处罚的适用必须严格依照有关行政违法构成的实体法和适用行政处罚的程序法进行否则行政处罚无效。没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。
2、公正公开的原则。设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。
3、处罚与教育相结合的原则。实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。
4、保障当事人程序权利原则。公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
【行政处罚的种类】
行政处罚的种类：警告；�？�；没收违法所得、没收非法财物；责令停产停业；暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；行政拘留；法律、行政法规规定的其他行政处罚
【行政处罚的设定】
| 法律 |
各种行政处罚 |
对限制人身自由的处罚有专属权 |
| 行政法规 |
除限制人身自由外的各种行政处罚 |
法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。 |
| 地方性法规 |
除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚 |
法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。 |
| 部门规章 |
尚未制定法律、行政法规的可以设定警告或者一定数量的�？畹拇Ψ�，�？畹南薅钣晒裨汗娑�。 |
可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为，种类和幅度的范围内作出具体规定 |
| 地方规章 |
尚未制定法律、法规的，对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量�？畹男姓Ψ�。�？畹南薅钣墒�、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。 |
可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。 |
【行政处罚的实施机关】
1、行政主管机关
行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。
国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。（综合执法制度）
2、法律、法规授权的组织
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。条件是：该组织具有管理公共事务的职能；法律、法规的明文授权；在法定授权范围内行使行政处罚权。特征是：以自己的名义实施行政处罚；以自己的名义参加行政复议或者行政诉讼并承担相应的法律后果。
3、行政机关委托的组织
行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内委托符合法定条件的组织实施行政处罚。行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。受委托组织必须符合以下条件：依法成立的管理公共事务的事业组织；具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。受委托实施行政处罚的组织在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚；不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚。
【行政处罚的管辖】
1、级别管辖。行政处罚由县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。
2、地域管辖。行政处罚案件由违法行为发生地的有权行政机关管辖，但是如果法律。行政法规规定可以由违法行为发现的行为人居住地的有权行政机关管辖，应当遵从法律、行政法规的规定。
3、指定管辖。对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖。
4、行政机关和刑事司法机关对违反行政管理秩序应受处罚案件的权限划分。当违法行为构成犯罪时，除应依法给予行政处罚外行政机关必须将案件移送司法机关追究其刑事责任。
【行政处罚的适用】
1、责令改正。行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。
2、重复处罚。对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上�？畹男姓Ψ�。
3、裁量情节。
不予行政处罚的情节：不满十四周岁的人有违法行为的；不予行政处罚，责令监护人加以管教；精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚，但应当责令其监护人严加看管和治疗；违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。
从轻或减轻处罚的情节：已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的；主动消除或者减轻违法行为危害后果的；受他人胁迫有违法行为的；配合行政机关查处违法行为有立功表现的；其他依法从轻或者减轻行政处罚的。
4、处罚的折抵。违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人�？畹挠Φ闭鄣窒嘤Ψ＝�。
5、追究时效。违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。违反治安管理行为的追诉时效是六个月 ，在六个月内未被发现的，不再处罚。
【行政处罚决定程序一般规则】
1、必须查明违法事实才能给予行政处罚，基本要求是：先查证，后处罚。有违法事实，但是事实不清尚有疑义的不得给予行政处罚。
2、保障当事人程序权利。了解权、陈述和申辩权、听证权和其他权利。
【简易程序】
1、适用条件。违法事实确凿并有法定依据。处罚种类和幅度分别是对公民处以50元以下，对组织处以1000元以下�？罨蛘呔�。
2、执法人员的权力和义务。主要权力是执法人员当场作出行政处罚决定的并依照法律规定填写行政处罚决定书。主要义务是当场表明身份出具和交付依法填写统一制作的行政处罚决定书。将行政处罚决定报所属行政机关备案。
3、当事人的权利和义务。主要权利是行政处罚法规定的当事人的各种程序权利，要求执法人员依建议程序规定作出处罚决定的权利对处罚决定不服依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。主要义务是依法履行行政处罚决定。
【一般程序】
1.行政调查。除简易程序可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。执法人员的权利义务：行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。执法人员有权要求当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查。行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。
2、行政处罚决定
调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。在行政处罚决定作出之前，行政机关及其执法人员应当保证当事人享有和行使了解权和陈述、申辩的权利。
【听证程序】
1、举行听证的条件。第一、行政机关将要作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额�？畹刃姓Ψ＞龆�；第二、经当事人依法提出听证要求，由行政机关组织。当事人不承担行政机关组织听证的费用。
2、听证回的进行程序。
�。ㄒ唬┑笔氯艘筇さ�，应当在行政机关告知后三日内提出；
�。ǘ┬姓赜Φ痹谔さ钠呷涨�，通知当事人举行听证的时间、地点；
�。ㄈ┏婕肮颐孛�、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行；
�。ㄋ模┨び尚姓刂付ǖ姆潜景傅鞑槿嗽敝鞒�；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；
�。ㄎ澹┑笔氯丝梢郧鬃圆渭犹�，也可以委托一至二人代理；
�。┚傩刑な�，调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议；当事人进行申辩和质证；
�。ㄆ撸┨びΦ敝谱鞅事�；笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。
3、处罚决定的作出。听证结束后，行政机关依照一般程序的规定，作出决定。当事人对限制人身自由的行政处罚有异议的，依照治安管理处罚条例有关规定执行。
【行政处罚的执行程序】
1、一般规定。行政处罚决定依法作出后，当事人应当在行政处罚决定的期限内，予以履行。当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政处罚不停止执行，法律另有规定的除外。行政机关应当健全对行政处罚的监督制度。
2、�？畹氖战�。作出�？罹龆ǖ男姓赜Φ庇胧战煞？畹幕狗掷�。作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴�？�。当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内，到指定的银行缴纳�？�。银行应当收受�？�，并将�？钪苯由辖晒�。
当场作出行政处罚决定，有下列情形之一的，执法人员可以当场收缴�？睿阂婪ǜ瓒韵碌姆？畹�；不当场收缴事后难以执行的。在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员作出�？罹龆ê�，当事人向指定的银行缴纳�？钊酚欣�，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴�？�。行政机关及其执法人员当场收缴�？畹�，必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的�？钍站�；不出具财政部门统一制发的�？钍站莸�，当事人有权拒绝缴纳�？�。执法人员当场收缴的�？�，应当自收缴�？钪掌鸲漳�，交至行政机关；在水上当场收缴的�？�，应当自抵岸之日起二日内交至行政机关；行政机关应当在二日内将�？罱筛吨付ǖ囊�。�？�、没收违法所得或者没收非法财物拍卖的款项，必须全部上缴国库，任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分；财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还�？�、没收的违法所得或者返还没收非法财物的拍卖款项。
3、行政强制措施。当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：到期不缴纳�？畹�，每日按�？钍畹陌俜种哟Ψ？�；根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴�？�；申请人民法院强制执行。当事人确有经济困难，需要延期或者分期缴纳�？畹�，经当事人申请和行政机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。
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