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《河北法学》2012年第七期目录与摘要
http://www.cnhottime.cn 2012-7-26 14:33:10 来源：中国法学会网
1、论“土地财政”的效应、成因及其法律解决之道
秦 勇 （中国石油大学）
【摘 要】“土地财政”是指地方政府在财政资金短缺的情况下，主要利用土地出让法律制度和土地税费法
律制度来获取财政收入以充实本地政府财源的行为。地方政府的“土地财政”行为引发了正负两
方面的效应，对负效应的分析显然更为重要。地方政府的“土地财政”行为有其深刻的制度成因。
解决“土地财政”的法律措施是完善财政收支法律制度，合理配置中央和地方的财政权限；改革和
完善财政转移支付法律制度；改革现行的土地制度和土地征收制度。
【关键词】“土地财政”；分税制；财政收支；财政转移支付；土地征收
2、爱国主义与以人为本———“国家 个人本位”法律价值观的现代诠释
武树臣 （山东大学法学院）
【摘要】 单向“集体本位”是中国传统文化也是中国传统法的价值观。它经历了家族本位、国家本位、国家与家族本位、国家与社会本位、阶级本位等发展阶段。改革开放以来，伴随着社会主义市场经济、社会主义民主政治建设特别是法律文化建设的深入进行，在社会意识形态领域逐渐形成了以爱国主义和以人为本为标志的社会主义核心价值观。这种社会主义核心价值观为社会主义法律价值观———“国家·个人本位”的酝酿和形成创造了前提。双向的“国家·个人本位”法律价值观标志着现代中国法律文化建设的价值方向。
【关键词】 核心价值； 爱国主义； 以人为本； 国家·个人本位；
3、个人与国家之间：当代法文化的价值观
武建敏 （河北经贸大学法学院）
【摘要】 法文化的价值问题属于“法统”范畴，它是任何时代的法文化必然具备的一个核心问题。当代中国提出的社会主义核心价值体系是研究当代法文化之价值问题的一个理论前提，从社会主义核心价值体系中可以解读出与法文化的价值问题息息相关的概念组合，这就是个人和国家的关系。当代法文化之“法统”既不应该是单纯的个人主义，也不是单纯的国家主义，而必然是个人与国家的有机统一，但要统一于具体语境之中，就需要引入实践智慧的概念。当代法文化的“法统”所依据的理性基础是关系理性，这种理性形态在传统中国法文化以及马克思主义理论中都有良好的思想支撑。
【关键词】 个人与国家； 法文化； 核心价值；
4、价值内核与制度载体———探索建设社会主义核心价值体系的法制路径
梁迎修 （北京师范大学法学院）
【摘要】 法制凭借其独特的作用机制，在社会主义核心价值体系建设中能够发挥重要作用。法律制度承载着社会主义核心价值，并通过法律实施使得相应价值诉求得以最终实现。在运用法制推进社会主义核心价值体系建设的过程中，可能会面临制度设计的难题，法的局限性的制约以及价值体系流动性的挑战。社会主义核心价值体系不但可以借助于制度载体加以贯彻和实现，而且对法制也会产生积极影响。
【关键词】 价值； 价值体系； 法制； 法律文化；
5、以人为本：中西方法文化融通的基础和归宿
马建红 （山东大学法学院）
【摘要】 不同的生活方式孕育了不同的法律文化，不同的法律文化包含着不同的“法体”和“法统”。在形、质各异的法律文化中，其核心价值却既纵贯古今，又中外通行，这就是已然成为人类共识的人本精神。中西方法文化中人本精神的特质虽有差异，却也不乏二者融通的基础。认真对待西方法文化中的人权和中国传统法文化中的民本，是构建和涵养当代中国以人为本法文化的必然选择。
【关键词】 以人为本； 法文化； 人权； 民本；
6、宪法的生命与权威———以规范与现实的逻辑关系为视角
张福刚 （河南财经政法大学）
【摘要】 影响宪法权威的因素有宪法规范上的原因、司法援引上的原因以及对宪法规范的实施所秉持的态度等，其中宪法规范的稳定性对于宪法权威的影响需要我们掌握正确的宪法稳定的认定标准，这对于维护宪法权威是至关重要的。另外，宪法的权威真正体现在社会生活之中，如何使宪法成为一个活的宪法，使宪法进入司法领域成为裁判的依据，发挥宪法作为法所具有的惩戒性、强制性的功能需要我们既要对现有的制度进行适当的完善，又要切实地落实现有的宪法规范所具有的制度意义。
【关键词】 宪法权威； 宪法稳定； 司法援引； 监督；
7、论违法行政行为的转换
张峰振 （江苏师范法政学院）
【摘要】 违法行政行为转换是以公共利益最大化为基础的一种制度。它追求行政经济、效率与法的安定，具有撤销重作等制度不可替代之功能。转换的条件主要是违法行为与拟转换行政行为具有相同的目的，且违法行为中包含了拟转换行为的合法要件。转换的适用对象，主要包括违反级别管辖权的行政行为、部分适用法律错误的行政行为、部分事实认定错误的行政行为。值我国即将修改行政诉讼法与行政复议法之际，应考虑将违法行政行为转换制度明确立法，并详细规定其适用条件。
【关键词】 违法行政行为； 转换； 治愈； 公共利益；
8、W TO与行政指导可诉性研究
向忠诚 （桂林电子科技大学法学院）
【摘要】 传统的行政诉讼法学理论认为，行政指导是一种事实行为不应该受到司法审查。我国的司法解释也规定行政指导不属于法院行政诉讼的受案范围。在 20 世纪 80 年代以后，我国学者开始对行政指导可诉性进行探讨。但是，我国加入 W TO 以后，以 W TO 为视角研究行政指导可诉性的成果十分少见。行政指导不可诉与 W TO 规则的要求相冲突，W TO 成员国对行政指导诉讼的认识也经历了一个由不接受到逐步接受的过程。只要行政相对人的权利义务受到了行政指导的不利影响，都应当在司法审查的范围之内。
【关键词】 行政指导； W TO 规则； 可诉性；
9、论民事诉讼程序保障的价值目标
邓和军 （海南大学法学院）
【摘要】 对真之关切、对善之弘扬和对美之表达等是现代意义民事诉讼程序保障的价值。具体而言，程序保障对真之关切表现为：发现案件真实，符合诉讼规律，反映时代精神，适应客观条件，完善实体法律；程序保障对善之弘扬表现为：体现人类正义，实现人民利益，促进社会进步，维护社会秩序，彰显人本理念；程序保障对美之表达表现为：程序结构严谨合理，程序体系和谐协调，交流语言通俗易懂，解决氛围友好亲切，对抗合作相得益彰。
【关键词】 民事诉讼； 程序保障； 价值目标；
10、死刑与生命权的合致与背离
石春玲 （上海政法学院）
【摘要】 关于死刑，药家鑫案余音未尽，吴英案再起波澜。死刑体现了对受害人生命的尊重，拯救了潜在的受害人生命，与生命权形成了合致，但同时，死刑又背离了生命权的崇高价值，因为其漠视了加害人的生命，滥用了国家权力，罔顾程序中的不公正因素，转嫁了社会责任，纵容了人们的原始报复心理。保留死刑并严格限制死刑适用是当今中国死刑制度的不二选择。
【关键词】 死刑； 生命权； 合致； 背离；
11、反恐刑法的基本理念及立法完善研究
师 维 （武汉大学）
【摘要】 刑法是防控恐怖主义犯罪的最后一道防线。而当下我国无论是对反恐刑法的基本认识，还是刑法的相关规定都存在着许多值得反思和商榷之处。为扭转被动局面，实现对恐怖主义犯罪的有效规制，有必要创新恐怖主义犯罪刑法管控的基本理念，充实、完善其制度内容。唯有如此，才能增进恐怖主义犯罪防控的科学性、针对性和有效性。
【关键词】 反恐刑法； 恐怖主义犯罪； 基本理念； 立法完善；
12、论国际河流后开发国家的权利与义务
郝少英 （西北政法大学经济法学院）
【摘要】 国际河流后开发国家特殊的地理位置使其对国际河流的开发会对先开发国家的既得利益产生重要影响。国家对位于其领土内的国际水资源享有主权是后开发国家对国际河流享有开发利用权最主要的法理基础，“先占主义”理论在国际实践中鲜获支持，国际仲裁、判例进一步确认了后开发国家开发利用国际水资源的权利和义务。故国际河流后开发国家享有开发利用国际河流的权利，同时也应承担相应的国际责任和义务。我国作为大部分国际河流的后开发国家也应受到启示，以实现国际水资源的可持续利用。
【关键词】 国际河流； 后开发国家； 权利和义务； 可持续利用；
13、国际商事仲裁规则中庭审程序法律问题研究
韩成军 （郑州大学法学院）
【摘要】 国际商事仲裁规则所涉及的庭审问题较多，但颇具代表性的问题主要是仲裁程序通则以及仲裁审理范围书问题。仲裁程序通则主要解决的是整个仲裁庭审程序所应遵循的基本原则问题，其主要涉及当事人决定仲裁程序的权利、仲裁庭对当事人的平等对待，以及仲裁庭适当进行仲裁的权力这三个方面。仲裁程序通则所确定的平等对待当事人以及适当进行仲裁的原则，对于贯彻仲裁当事人意思自治原则以及推动仲裁程序的顺利进行，均具有重要意义和价值。仲裁审理范围书是国际商事仲裁院所独有的一种仲裁庭审程序，目前虽还未具有普遍适用的价值，但对于其他国家和地区仲裁机构完善仲裁庭审程序应具有一定的借鉴意义。
【关键词】 仲裁程序通则； 仲裁审理范围书； 庭审程序；
14、土地分层利用中的法律问题研究
王燕霞 （河北省委党校法学部）
【摘要】 《物权法》第 136 条规定：“建设用地使用权可以在土地的地表、地上、地下分别设立。新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权�！庇纱舜丛斐隽私ㄉ栌玫厥褂萌ǚ植愠鋈弥贫�。如何保证该制度顺利实施，涉及到诸多法律问题。通过对地下、地表、地上空间的范围的界定、空间建设用地使用权的设定、登记公示制度构建以及土地立体空间的不同用益物权之间的权利冲突如何协调等问题的全面研究，试图构筑科学的土地分层利用制度，使得我国土地的空间利用成为可能。
【关键词】 土地分层利用； 空间建设用地使用权； 用益物权；
15、《婚姻法》第 17 条第 4 项立法之商榷———兼论婚后继承或受赠财产的权利属性
王竹青 （北京科技大学）
【摘要】 《婚姻法》第 17 条第 4 项关于婚后继承或受赠财产原则上为夫妻共同财产的规定，引发了立法、司法和社会生活中的诸多问题。从共同财产认定的法理基础、该条与《婚姻法》第 18 条第 3 项之间的法律困惑、法律在本土化过程中出现的错误、该条存在的法律漏洞以及与相关法律的冲突等角度进行分析，提出废除该条款的立法建议。
【关键词】 婚姻法； 第 17 条第 4 项； 废除；
16、试论中国特色社会主义法治建设对世界法治文化的贡献
蔡玉霞（中共烟台市委党校），杨永波 （广西大学）
【摘要】 中国特色社会主义法治建设不仅从制度上、法律上保障国家始终坚持社会主义改革开放的正确方向，而且也从内容、形式等方面对世界法治文化的发展做出了重大贡献，为其他国家的法治建设也提供了可资借鉴的成功经验。
【关键词】 法治文化； 依法治国； 中国特色；
17、美元霸权与国际货币体系改革论纲
陈斌彬 （华侨大学法学院）
【摘要】 利用美元的超中心地位，无限量地对外供给国际货币的美元霸权，已成为现行国际货币体系失衡与世界经济不稳定的一大痼疾。因此，如何对之有效地加以制约则成为后金融�；贝驶醣姨逑蹈母锏墓丶�。虽然以 SD R 为核心的超主权货币可彻底消弭美元霸权的负面影响，一劳永逸地解决“特里芬问题”，但 SD R 的先天缺陷及改革的复杂性决定了其近期内尚不具备可行性。相反地，基于�；竺涝匀ㄔ诠驶醣姨逑抵胁皇е鞯甲饔玫秩战ナ轿⒌目凸巯质�，扩大 SD R篮子的计价货币种类与达成相应的汇率协调机制，建立起以美元、欧元和主要新兴经济体国家货币在内的多元化国际货币体系则是当前国际社会改革与制衡美元霸权的一个现实选择。
【关键词】 美元霸权； 超主权货币； SD R； 多元化国际货币；
18、我国外资并购国家经济安全审查初探
苑文博，梁一新 （中国政法大学）
【摘要】 外资并购是把双刃剑：一方面外商并购缓解了我国经济建设中遇到的资金短缺、技术和管理水平相对落后等问题，加速了中国与国际化接轨的过程；但另一方面跨国公司在中国的独资化倾向和对行业龙头“斩首行动”也引起了专家和学者对于国家经济安全的担忧。我们需要外资促进国民经济的发展，但同时我们也需要全面评估外资并购对于中国国家经济安全的影响，构建和完善维护我国经济安全的法律体系。
【关键词】 外资并购； 国家经济安全； 审查； 反垄断；
19、《联合国反腐败公约》第 32 条对我国的启示
尚 华（北方工业大学），李 明（最高人民法院）
【摘要】 腐败问题严重威胁着社会的稳定与和谐发展。如何完善和落实证人�；ぶ贫�，直接关系到能否有效打击腐败犯罪。第五十八届联合国大会通过了《联合国反腐败公约》，中国已于 2005 年批准并签署了该公约，其中，《公约》第 32 条专门规定了�；ぶと�、鉴定人等内容，这有利于�；ぶと嗣馐芮趾�，确保证人积极指控腐败犯罪，因而如何正确理解和有效落实《公约》有关规定，具有重要而紧迫的意义。
【关键词】 腐败犯罪； 证人�；�； 刑事诉讼；
20、我国食品安全法律制度研析
张 莉（河北政法职业学院），曾国真（浙江省苍南县人民检察院）
【摘要】 频发的食品安全事件使食品安全问题成为我国当今社会关注的焦点�！妒称钒踩ā吩谡庋幕肪诚掠υ硕�，但却没能有效解决我国的食品安全问题。从我国食品安全法律规制的现状起笔，分析目前国内食品安全法律规制的不足，并从道德建设、行政处罚制度、民事赔偿制度、食品安全标准体系、平衡城乡执法力度等角度努力探寻解决问题的方法。
【关键词】 食品安全； 道德建设； 惩罚性赔偿； 行政处罚； 食品安全标准体系；
21、知识产权案件代理难点问题之我见
任 燕 （河南财经政法大学）
【摘要】 知识产权案件具有特殊性。在代理知识产权案件时，除了与一般的民事案件要经历相同的程序外，还有一些难点问题需要特别注意。知识产权案件专业性都比较强，接受委托要慎重；代理原告一方时作好起诉前的准备工作一定程度上解决了起诉方面临的难点问题；代理被告一方时作好应诉的准备解决了应诉的难题；知识产权案件庭审时紧围焦点，从容应对解决了开庭审理时的难点问题。
【关键词】 知识产权案件； 无形性； 代理； 难点问题；
22、后 Bilski时代电子商务商业方法专利之因应与挑战
蔡步青 （北京大学法学院）
【摘要】 美国法院早期以商业方法属于数学演绎方法为由，将商业方法排除在专利�；ぶ�。受此影响，商业方法在美国一直被认为不应授予专利。后来法院提出如果抽象的商业方法与运用这种方法后发生了某种物理转换或者有形的装置相联系，则应承认其具有可专利性。1998 年更是表明只要该项发明能导出“实用、具体、有形之结果”者，仍不失其可专利性，否认了商业方法在美国《专利法》中存在例外。虽然联邦巡回上诉法院在 In re Bilski案中，提出美国《专利法》第 101 条规定的方法发明须符合“机器或转换测试法”，试图限缩商业方法专利的范围，但联邦最高法院在 Bils-kiv. Kappos案中否认其为审查商业方法专利唯一的判断标准。在迄今为止仍存较大争议的背景下，如果既无技术贡献，亦无技术特征，更未与其实现所必须的计算机设备或计算程序相结合，而仅系解决商业经营的程序、步骤或者流程者，商业方法即应为人类智力活动的规则或方法，属于思想的范畴，而不属于专利权的�；た吞�。
【关键词】 电子商务； 商业方法专利； 知识产权； 计算机软件； 互联网；
23、论“自益离岸信托”委托人和第三人间利益的冲突和平衡
吴圣奎 （对外经济贸易大学法学院）
【摘要】 “自益离岸信托”的委托人不仅可以作为受益人获得受益权，还可以通过保留权力的方式获得信托的控制权。司法手段几乎是第三人触及信托财产的唯一选择，但是在岸地司法体系经常无法为第三人提供有效的救济。承认自益离岸信托是大势所趋，�；さ谌死嫒慈沃氐涝�。全面深入研究包括让人“爱恨交加”的“自益离岸信托”在内的离岸金融课题，是中国发展离岸金融中心、顺应国际金融业发展的必然选择。
【关键词】 自益离岸信托； 利益； 冲突； 平衡； 委托人； 第三人；
24、公害犯罪因果关系推定
周 微 （厦门大学法学院）
【摘要】 公害，作为经济高度发展的产物，正在给国民生活带来巨大威胁。公害犯罪因果关系的证明具有科技性、间接性、积累性、长期性、潜伏性和滞后性等特点。在此情况下，若固守传统的刑法因果关系理论，不仅会使诉讼陷入不必要的科学论争，而且也往往会因原告方无法证明事实因果关系的存在而使大量的公害犯罪得不到应有的制裁，使受害者的权益得不到及时的救济，有损于公平正义的法制理念。因此，应当在公害犯罪因果关系的认定中引入推定。
【关键词】 公害犯罪； 因果关系； 推定；
25、英美法系侵权法上救助义务研究
陈 清 （江苏师范大学法学院）
【摘要】 英美法系关于一般救助义务的立场，经历了一个由完全拒绝到例外承认的缓慢演进过程。无论是近代还是现在，无救助义务规则在英美法系都是普遍存在的。无救助义务规则的例外情形，严格意义上来说，并非指美国几个州所制定的“坏撒玛利亚人法”，而是指它们关于特殊关系理论的阐述与运用。与此同时，美国法中“好撒玛利亚人法”立法范式更是为后人所称赞。
【关键词】 英美法系； 侵权法； 救助义务；
26、食品安全问题引发的社会矛盾分析及其法律规制
古红梅，刘婧娟 （北京联合大学）
【摘要】 近年来食品安全事件层出不穷，食品安全问题已成为备受关注的社会问题，并由此引发了诸多社会矛盾。这些社会矛盾具有普遍性、主体多元性、持久隐性与偶发性相结合等特点。食品问题社会矛盾的增加一方面是社会转型期的必然产物，而法律体系不健全，执法体制不完善则是根本原因。因此，解决矛盾的关键因素在于完善食品安全监管法律体系。
【关键词】 食品安全； 社会矛盾； 法律规制；
27、试析《刑法修正案（八）》新缓刑制度
李 嘉，徐碧雪 （北京市房山区人民检察院）
【摘要】 结合我国立法、司法实践，对缓刑适用的前提条件、实质条件、排除条件分别予以阐述，以便在司法实践中更准确地把握缓刑制度。
【关键词】 缓刑； 缓刑制度； 适用条件；
28、洗钱罪上游犯罪的范围之认定
李齐广（淮阴师范大学法学院），黄佩娟（浙江省杭州市西湖区人民检察院）
【摘要】 洗钱犯罪的上游犯罪规定较为笼统，不能简单将刑法第 191 条所规定的情形与相应的章节罪名机械对应，应该区分相应章节中的注意规定与法律拟制不同对待。另外，犯罪所得及其收益也是极为重要的判断标准，对其认定上需要具体情况具体分析。
【关键词】 洗钱罪； 上游犯罪； 犯罪所得；
29、浅析中国国有企业贿赂犯罪的防范与控制
陈富强，薛 涛 （浙江省杭州市余杭区人民检察院）
【摘要】 随着国有企业改制以及市场经济的深入，国有企业贿赂犯罪呈现了新的特点，近年来不断涌现的案件表明，我国现有的防控机制已不能有效地遏制国有企业贿赂犯罪的发案。针对目前我国防控国企贿赂犯罪的不足，应当对我国国有企业贿赂犯罪重新作出界定，确定相应的司法管辖机关，并适当扩大贿赂犯罪的内涵和外延，完善贿赂犯罪的构成要件，以期达到堵塞漏洞，完善防控机制之目的。
【关键词】 国有企业； 贿赂犯罪； 商业贿赂； 公司、企业人员受贿罪；
30、犯 罪 的 边 界———我国轻罪制度的立法思考
陆 岸 （苏州大学 王健法学院）
【摘要】 从探寻现行立法意图入手，在分析和考察我国 “定性加定量”犯罪概念界定标准的基础上，立足刑法基本理论和司法实践进行理性反思，提出构建我国轻罪法的理论思路，试图彻底解决立法调整对象竞合的制度性弊端。
【关键词】 犯罪概念； 对象竞合； 轻罪；
日期：2012-7-26 14:33:10 | 关闭 | 分享到：