读《合同法研究（第一卷）》后感 《合同法研究(第1卷)(中国当代法学家文库)》书评 ——
麻锦亮 2003-6-9 9:31:36
读《合同法研究（第一卷）》后感王利明老师多年来一直关注合同法的理论研究以及立法、司法实践，几乎参与了统一合同法制定的全过程。其间曾出版《违约责任论》与《合同法新论.总则》，对合同法领域的诸多疑难问题进行了深入、细致的研究，提出了很多独到的见解，多数被立法所采纳�？梢运�，其对《合同法》的影响是直接的。但王老师是一个非常勤奋的人，《合同法》的制定对他来说，仅是开始。几年来，他一直在思考合同法中的重大疑难问题，并有了丰富的成果，本书就是王老师多年研究成果按照合同法规定系统汇编的结果�！逗贤ㄑ芯俊饭卜炙木�，前两卷主要探讨总则问题。本卷作为《合同法研究》的第一卷，主要涉及合同和合同法的概念，合同的成立，合同的内容与形式以及合同的效力，至于总则部分的其他重要内容，则见诸于第二卷。
《合同法》的颁布使学术研究有了归依，而不至纠缠于一些抽象的他国法律问题之中，各说各话。法学作为与实践密切相连的科学，必须经历对法条的条分缕析，并以此为基础建立了严密的概念体系之后，才谈得上对其的批判。中国民法学起点较低，研究还很不深入，概念体系远未臻精致，因而建构重于解构。摒弃浮躁与好高骛远的心态，踏踏实实的做一些阐释、梳理的工作，是极为必要的，《合同法》的颁布为此提供了可能。但它也可能成为一种束缚，使学术研究变成法条释义，止于通说，浅尝辄止。所以如何在法条与理论之间找一个平衡点，使学术研究既有现实的针对性，又有理论的开拓性，“虚实相间”，就变得极为重要。
本书就是二者完美结合的典范，它并非是不分重点的条文阐释，而是突出所分析问题的现实性、疑难性以及前沿性。如其对合同调整对象的分析，既将行政合同拒之于“合同法”的门外，保证了合同法的纯洁性，而不至成为大杂烩；又使合同的调整范围不限于债权合同，从而扩大了其适用范围，不至人为的留下漏洞。针对现实生活中大量的合同无效导致的无效率，倡导英美法的“合同法是创造财富的法律”的理念，提出了鼓励交易的原则。此外，诸如格式条款、合同形式的分析都是极具现实针对性�？梢运�，其分析的过程，既是批判的过程，又是建构的过程。与现实性密切相连的是疑难性。利他合同在当事人间的效力如何，它有没有突破“合同的相对性”原理；合同成立中的要约、承诺、合同形式实践中也是问题多多，对此，作者都从合同法基本原理的角度进行了详尽的分析，使人豁然开朗，如沐春分。本书还对合同法领域的前沿问题进行了分析，如科学技术的迅猛发展，网络通讯以及电子技术的发展，出现了数据电文的合同形式甚至出现电子商务，对传统合同法理论构成一定的冲击；此外，合同义务的扩张，侵权责任与违约责任的交错及相互渗透，第三人侵害债权与缔约过失责任的发展，无不冲击着既有的合同法体系。这些问题一直萦绕于作者的心中，作者对其的思考也一直没有中断，本书可谓是此前思考成果的一次总结。而现实性、疑难性以及前沿性三者之间又是密切联系，密不可分的。
本书以《合同法》的体系框架为基础，深入细致的研究了合同法总则相关部分几乎所有的问题。合同法需要理论的抽象，但现阶段更需要细致的分析、梳理。本书不论整体结构还是基本制度都以《合同法》的规定为基础，因而在某种意义上具有“分析法学”的特征。而在我看来，“分析法学”是法学科学化的前提，也是法学走向成熟的必经阶段。当然，本书对各种原理、概念的分析并非平行用力，详略不分，而是紧密关注现实中疑难问题、前沿问题进行细致的阐释，其“细致化”、“深入化”是与现实性、疑难性以及前沿性密不可分的，也因而使本书具有极强的实务性。但作者并没有将视野局限于现行法，而是从比较法的角度来批判的审视既有的制度，并提出自己的观点。作者有深厚的大陆法系的知识背景，对英美法也有着独到的体察，因而有着一般人所无可比拟的学术优势。正是凭借着对两大法系合同法的深入的了解，作者才能深刻把握合同法的发展趋势，大胆借鉴英美法合同法、侵权法并列的做法，提出合同法从债法中相对独立的主张，其观点甚至对于民法典体系的建构都有积极的影响。其对缔约过失责任、无权处分等问题的分析无不体现了这一点。
当然，在深入化分析的同时始终贯彻体系化的思考，在两大法系以及法系内部均出现融合趋势时，尤为困难。大陆法系为体，英美法系为用，似乎是我国民法学界的通常指导方法，但体用能否截然分开？大陆法系内部又有不同的子法系，如法国法与德国法就有很大的不同，我们又该以何者为体，何者为用？合同法与物权法、侵权法以及其他法学部门都有密切的联系，如何使合同法具体制度能在体系化的考量中获得合理性论证，都是横亘在我们面前亟待解决的问题。因而缔约过失责任、无权处分、附�；さ谌俗饔玫钠踉�、第三人侵害债权等看似毫无关连的制度，也只有放在一定的法律框架内才能获得理解。王老师对合同法、物权法以及侵权法领域都有独到的研究，也只有这样才可能不至就事论事。但法学是一座恢宏的大厦，在学科划分越来越细的今天，百科全书式的学者在现代社会已难寻觅。王老师作为国内民法的大家，虽集天赋与勤奋于一身，仍不敢有些许的骄傲与懈怠，因为他深知学海无涯。就像作者在前言里所说的，本书的出版意在总结以往的研究成果，以期能借此与学界同仁与实务工作者进行交流探讨，因而，它仅是合同法研究的阶段性成果，而不是作者合同法研究的终结，我们有理由期待勤奋的王老师会在合同法领域取得更加丰硕的成果。
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