《中国法律发达史》书评 —— 查看此书介绍
刘志 2006-12-13 14:38:14
《中国法律发达史》是中国著名法律史学家杨鸿烈（1903-1977）的专著。杨鸿烈，又名炳堃，别名宪武，云南省晋宁县人。国立师范大学外文系毕业后，入清华大学国学研究所研究历史。后留学日本东京帝国大学，获博士学位。曾先后任上海中国公学历史系主任、云南大学师范学院院长兼教授、河南大学历史系主任、无锡国学专修馆讲师等职�？拐绞逼谠瓮粑惫裾勘嗌笏舅境�。1946年去香港，任香港星岛日报英文译员、香港大学讲师。1956年返回大陆，任广东省文史馆馆员。主要著作有《中国法律发达史》、《中国法律思想史》、《中国法律在东亚诸国之影响》等。
《中国法律发达史》是杨鸿烈的代表作。全书共二十七章，按照
朝代顺序分列，依次论述从五帝殷商至民国各代的法律制度，最后附有民国刑法与两次修正案篇目表和中国历代法律篇目表。所谓“发达史”就是“发展演变史”的意思。作者以近现代法学观点和法律部门分类方式为纲目，以原始典籍资料为依托，研究中国法律史。在论述各代法律制度时，一般都是先概述一下该朝代的政治背景，而后按法典（立法）、法院组织、诉讼法、刑法总则分则、民法总则分则、法律思想、法学家等题目分别阐述。
关于这本书的研究目的，作者在首章导言中指出，目的主要有三：一是沿革的研究，即以研究中国法律演进的历史为目的；二是系统的研究，以研究中国法律的原理为目的；三是法理的研究，以研究中国历代法学家的思想为目的。研究的方法主要是“历史的方法”和“比较的方法”。作者还向读者开列了一大批研究中涉及到的各朝代的法律史料名称。
作者把中国法律演变发展的历程大致划分为三大时期：从上古（五帝、夏、商）开始为胚胎时期，从西汉开始为成长时期，从清代开始则是欧美法系侵入时期。对于中国法律的起源，作者认为《管子·君臣》、《荀子·王制》、《商君·君臣》、《朝韩非子·五蠹》、《前汉书·刑法志》中的说法，“比较合乎于一般学术发达的原则而没有流弊”。但是，由于其年代久远，也无法确切考证。因而，研究中国法律，一般只好从时代较晚一些且“信而可证”的殷朝开始。作者从史料中归纳出：殷商的刑名主要有徒刑、身体刑（包括劓、宫、膑）、生命刑（包括戮、诛、辜、炮烙、盐脯、剖心）和族刑几种；刑法总则方面，已制定治官刑法，凡有“巫风”、“淫风”、“乱风”的官吏，“其刑墨”；同时，殷代还建有专门羁押犯人的监狱；在民法继承上，商代“以弟及为主，而以子继辅之，无弟然后传子”，“
未尝有嫡庶之别”。
为了便于读者把握本书，这里仅以西汉法律制度为例，对本书加以介绍说明。作者把西汉作为中国法律成长时期的开端。他以为，“中国法系到了西汉才可说已由蒙昧的幼稚时期慢慢的成长了”，西汉各种典籍诏令和文人著述里保存的法律史料极为丰富，汉代还产生了大批的专门研习法律的人。作者通过对大量史料的整理、分析和考证，认为西汉的法典主要是九章律，九章律也是汉代最初的刑法典。除了“律”以外，汉代还有令甲、令乙、令丙、科、品式等。汉代的法院编制有中央和地方两个系统，其诉讼程序也有差异。在诉讼法方面，汉代讯问被告人可以刑讯，对有官爵的、老幼侏儒妇女等被告人实行优待；法院宣告第一审判决时有“故乞鞠”的规定；施行的主要是原告人直接起诉的制度，但御史和司隶校尉都可提起公诉。刑法方面，在刑法总则上，汉代已对法律时效、数罪并罚、共同犯罪等作了规定。汉代的刑罚种类主要有：徒刑、财产刑、名誉刑、身体刑、死
刑、流刑等。西汉可以对被告人减轻处罚，其条件主要有过失、自首、赎罪、疯狂和新主登位五个。就刑法分则而言，西汉的罪名主要有：对帝室不敬罪、危害君主罪、矫诏罪、渎职罪、选举不以实罪、私解桎梏钳赭罪、藏匿犯人罪、诬告罪、失火罪、私盐罪、仿造货币罪、仿造印玺罪、发墓罪、赌博罪、奸非罪、杀人罪、骂詈罪、逮捕监禁者逃脱罪、略诱罪、窃盗及强盗罪、恐猖取财罪、诈欺取财罪、侵占罪、壅水罪、饮酒罪、驰马罪、擅权罪、辱职罪、窃盗军需及掠夺罪等。作者认为汉代刑法有一空前的改革，就是孝文帝十三年汉文帝诏令把相沿一千多年的肉刑废除了。民法方面，汉律对人的行为能力、身份关系、婚姻及继承都作了规定；还规定了一些诸如侵权的成立等方面的物权法内容。作者对西汉法律思想作了深刻的剖析，说：“自战国至秦盛极一时的任刑的法治主义到了汉代起了一极大的反动，这时思想界浸浸焉为儒家所垄断，而‘德治的感化主义’遂代替了法治
的‘威吓主义’�！彼衔骱赫庵帧暗轮巍狈伤枷氲拇砣宋镏饕卸偈�、载德、贾谊、桓宽、刘向、刘歆等。在这一章的结尾，作者简要介绍了张叔、张汤、杜周、杜延年、于定国、路温舒、郑弘等人的生平事迹，并把这几个人称作“法律专家”。
《中国法律发达史》是中国近代以来，以西方法学观点研究中国法律史的尝试，对后人有一定的影响，今天也有其学术参考价值。
========================================= 本栏书评仅代表撰写者个人观点========================================