（2022）沪0101刑初276号
公诉机关上海市黄浦区人民检察院。
被告人沈某，男，1975年9月25日出生于上海市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，高中文化，无业，户籍在上海市虹口区新市。因涉嫌犯开设赌场罪于2022年2月9日被上海市公安局黄浦分局取保候审。
辩护人陈小花，上海盛沃律师事务所律师。
被告人杨某，男，1990年1月14日出生于吉林省德惠市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，中专文化，无业，户籍在吉林省长春市，暂住上海市黄浦区。曾因犯寻衅滋事罪于2013年4月被本院判处有期徒刑8个月；因犯故意伤害罪于2016年6月被本院判处拘役4个月，缓刑4个月；因犯寻衅滋事罪于2017年12月被本院判处有期徒刑7个月，2018年2月22日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2022年2月10日被上海市公安局黄浦分局取保候审。
辩护人方亮，上海紫本律师事务所律师。
上海市黄浦区人民检察院以沪黄检刑诉〔2022〕254号起诉书指控被告人沈某、杨某犯开设赌场罪，于2022年7月4日向本院提起公诉。本院决定依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员赖有为出庭支持公诉，被告人沈某及上海市黄浦区法律援助中心指派的辩护人陈小花、被告人杨某及其辩护人方亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市黄浦区人民检察院指控，2021年9月，邵某、汤某、鲁某（均已判决）共同承租本区XX路XX弄XX号XX室开设百家乐赌场。由邵某实际管理，由汤某负责操盘、与后庄结算码量返水、配钞，由陈某3提供百家乐网址及密码。赌场经营期间，邵某联系被告人沈某、杨某让其多从社会上招揽人员前去上址参赌，并分别口头承诺2.5、1.5的分成比例。至案发，沈某、杨某分别从邵某处获取人民币5,000元、2,000元分成。
2022年2月9日、10日，被告人沈某、杨某先后投案自首。
公诉机关认为，被告人沈某、杨某共同开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款。被告人沈某、杨某系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人沈某、杨某系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。被告人沈某、杨某自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议判处被告人沈某拘役5个月，缓刑5个月，并处罚金人民币10,000元；判处被告人杨某拘役4个月，并处罚金人民币5,000元。
公诉机关宣读、出示了同案关系人邵某、汤某、时某（已判决）、鲁某的供述，证人陈某1、陈某2、王某的证言及行政处罚决定书，搜查笔录、扣押决定书、清单、笔录、缴获的现金人民币、电脑、手机及投注额截图、赌博场所照片等，抓获经过，相关刑事判决书，户籍信息，被告人沈某、杨某的供述及辨认笔录等证据。
被告人沈某对指控事实、罪名、证据没有异议，同意适用简易程序，且签字具结。辩护人提出被告人在共同犯罪起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；有自首情节，可以从轻处罚；认罪认罚，可以从宽处理；初犯；积极退赃等辩护意见，建议法庭对被告人沈某从轻处罚，并适用缓刑。
被告人杨某对指控事实、罪名、证据没有异议，同意适用简易程序，且签字具结。辩护人提出被告人在共同犯罪起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚；有自首情节，可以从轻处罚；认罪认罚，可以从宽处理；积极退赃等辩护意见，建议法庭对被告人杨某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2021年9月初始，邵某、汤某、鲁某（均已判决）等人经商议后，以鲁某的名义共同出资租借了上海市XX路XX弄XX号XX室用于开设“网络百家乐”赌场。邵某负责招揽赌客等，汤某负责操盘、结账等；被告人邵某、汤某、鲁某等人按照约定从中抽头渔利。
赌场经营期间，邵某联系被告人沈某、杨某让其从社会上招揽人员前去上址撑场、参赌，并分别口头承诺25%、15%的分成比例。至案发，沈某、杨某分别从邵某处获取人民币5,000元、2,000元分成。
在法庭审理过程中，被告人沈某、杨某分别退出人民币5,000元、2,000元。
上述事实有同案关系人邵某、汤某、时某（已判决）、鲁某的供述，证人陈某1、陈某2、王某的证言及行政处罚决定书，搜查笔录、扣押决定书、清单、笔录、缴获的现金人民币、电脑、手机及投注额截图、赌博场所照片等，抓获经过，同案犯刑事判决书，被告人杨某的前科材料，户籍信息，被告人退赃的相关材料，被告人沈某、杨某的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人沈某、杨某以营利为目的，伙同他人，共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予刑事处罚。本案系共同犯罪，被告人沈某、杨某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从处罚。两名被告人主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，可以从轻处罚。两名被告人自愿认罪认罚，且积极退赃，可以宽处理。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。结合本案的犯罪情节、被告人的前科情况以及认罪、悔罪态度，对被告人沈某适用缓刑，对被告人杨某不适用缓刑。被告人杨某的辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十一条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人沈某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起执行。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳完毕。）
二、被告人杨某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳完毕。）
三、扣押在案的违法所得，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 员 邱纯杰
书 记 员 卢 超
二〇二二年七月十五日