（2015）聊东刑初字第296号
公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。
被害人孙某，无业。
诉讼代理人刘吉方，山东省聊城高新三名法律服务所法律工作者。
被告人仝其省，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年12月2日被聊城市公安局东昌府区分局刑事拘留，次日被指定居所监视居住，同年12月5日被刑事拘留，2015年1月12日被执行逮捕，现羁押于聊城市看守所。
辩护人黄海玲，山东智祥律师事务所律师。
山东省聊城市东昌府区人民检察院以聊东昌检公刑诉（2015）294号起诉书指控被告人仝其省犯诈骗罪，于2015年7月8日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。山东省聊城市东昌府区人民检察院指派检察员刘学召、郭万安依法出庭支持公诉，被害人孙某及其诉讼代理人刘吉方、被告人仝其省及其辩护人黄海玲到庭参加诉讼，现已审理终结。
山东省聊城市东昌府区人民检察院指控，2012年1月28日至2014年11月4日期间，被告人仝其省以其在聊城市建委有熟人，能在聊城市东昌府区铁塔商场北某小区低价买到内部房子为由，多次虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人孙某现金共计32万余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了书证、被害人的陈述、证人证言、被告人仝其省的供述与辩解等证据，认为被告人仝其省的行为构成诈骗罪。提请法院对被告人仝其省依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条定罪处罚。
被害人孙某诉称，被告人仝其省以他能为自己买到便宜房子为由，分十几次诈骗其32万余元，其中一笔40000元，仝其省说他工地需要钱，让其为他借款，但只还给本金20000元以及利息11000元；其中还先后给过仝其省30000元、4000元，仝其省说他的女儿得脑瘤住院用钱。请求法院依法追究被告人仝其省的刑事责任，并退赔32万余元。
被告人仝其省辩称，公诉机关指控其诈骗被害人孙某32万余元，数额不属实，其中一笔40000元，当时给孙某说明是用于其工地资金周转的贷款，一笔30000元是其以干女儿住院需要钱的名义借的，但其实没有女儿生病这回事，也用于工地了，该两笔当时约定了2分利息；另外其还给孙某20000元没有从指控其诈骗数额中扣除。
被告人仝其省的辩护人认为，公诉机关指控仝其省诈骗被害人孙某32万余元，数额不属实，其中有多笔系仝其省借被害人孙某的钱，根据被害人的陈述以及被告人的供述，应认定被告人仝其省的诈骗数额为165000元。被告人仝其省归案后认罪态度好，系初犯、偶犯，且身体患有多种疾病，请求对被告人仝其省从轻处罚。
经审理查明：2012年1月至2014年11月期间，被告人仝其省以其在聊城市建委有熟人，能在聊城市东昌府区铁塔商场北某小区低价买到内部房子为由，多次虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人孙某现金共计309760余元。
另查明，2012年5月16日，被告人仝其省以其工地资金周转，向孙某借款40000元，约定了利息并出具了借据。
上述事实，有下列证据证实：
书证
1、被害人孙某提供仝其省给其书写的借据“今代款肆万元正，利息为贰分利仝其省12、5、16”，证实仝其省借孙某40000元并约定支付利息。
2、被害人孙某提供其给仝其省钱款的记录清单，证实其与家人书写仝其省从其处拿款的时间以及数额共计329760元，案发后均由被告人仝其省确认并签字。
3、被害人孙某提供的银行转账凭证、交易记录，证实其转给仝其省款项的时间、数额。
4、山东某房地产开发有限公司的证明，证实经查询其销售部登记记录，未有孙某、仝其省购房的记录。
5、聊城市公安局东昌府分局出具的抓获经过，证实抓获被告人仝其省的时间、地点。
6、被告人仝其省的户籍证明，证实其出生时间等身份的基本情况。
证人证言
1、张某甲证实，其系仝其省的儿媳妇，2014年2月其在东昌府区东昌西路凤凰台东的邮政银行办理了一张银行卡，在办理完就给公公仝其省了，自己没有使用过这个卡。
2、程某甲证实，仝其省是其姨哥，他说身份证丢了，让其帮忙给他在中国银行办理了一张银行卡，在办理完就给仝其省了，自己没有使用过这个卡。
3、刘某甲证实，仝其省是其妻子的姨兄弟，仝其省得知其在于集镇有一块地，准备建厂子的信息后，找其承建该厂房，中间给仝其省40万元，后来镇政府收回这块地，其得到赔偿款后，就和仝其省把工程款结算清了。
三、被害人孙某陈述，仝其省和其前夫家有亲戚关系，2010年底其前夫打电话，说仝其省在聊城搞建筑，如果想买房子就找仝其省，并说把其号码给仝其省了。后仝其省主动和其联系，说他一个姓吴的兄弟在聊城建委上班，在某有一套免费的房子，老吴不敢要了，能便宜卖给她，2012年1月仝其省给其要50000元，说是为买房子做准备给老吴送礼的钱，算是定下买房子的事情，以后仝其省陆续给其要钱，经核对自己的记录，共计给仝其省329760元（不含已经还给的20000元）；其中一笔4万元，是仝其省说他工地弄不着钱了，让她帮忙借款，这笔款分两次给了11000元的利息，给他要回本金20000元；其中先后给过仝其省30000元、4000元，仝其省说他的女儿得脑瘤住院用钱。
四、被告人仝其省供述，其当时干着工程比较缺钱，就虚构建委有熟人，能给孙某买到低价房子，先后从孙某手中拿现金及通过转账的方式，取得款项共计320000余元。但辩解公诉机关指控其诈骗的数额不属实，其中一笔40000元，当时给孙某说明是用于其工地资金周转的贷款，一笔30000元是其以干女儿住院需要钱的名义借的，但其实没有女儿生病这回事，也用于工地了，该两笔当时约定了2分利息；另外其还给孙某20000元，没有从诈骗数额中扣除。
上述证据均经当庭出示、质证，证据合法有效，本院依法予以确认。
本院认为，被告人仝其省以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人的部分犯罪事实和罪名成立。被告人仝其省的行为侵犯了他人的财产所有权，依法应予刑罚。公诉机关指控被告人仝其省诈骗被害人孙某的其中一笔40000元，经查，被告人仝其省的供述及被害人孙某的陈述内容一致，且有仝其省写给孙某的借据为证，仝其省也曾向孙某支付利息，故该笔40000不应计入被告人仝其省的诈骗犯罪数额，被告人仝其省及其辩护人与之相应的辩护意见，本院予以采纳。对于该笔款项，被害人可另行主张。
关于被告人仝其省辩解公诉机关指控其诈骗30000元不应认定为诈骗犯罪数额，其辩护人辩解公诉机关指控仝其省诈骗被害人孙某320000余元，其中有多笔系仝其省向孙某借款的意见。经查，被告人仝其省先是虚构能为被害人孙某买到低价房子一事为诱饵，致使被害人孙某产生错误的认识，仝其省先后虚构各种借口，十几次从被害人孙某手中拿款30余万元，被告人仝其省虽然有部分以借款为由，但直至案发，一直未曾有任何归还的行为，其主观非法占有被害人财物的主观故意明显，实际系以借为名，行诈骗之实，故被告人仝其省及其辩护人的上述辩解意见，本院不予采纳。
综上，根据被告人仝其省犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，决定刑罚。对被告人仝其省依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人仝其省犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月5日起折抵刑期3日至2022年12月1日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人仝其省退还被害人孙某经济损失309760元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省聊城市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审　判　长　　王英军
人民陪审员　　王智孟
人民陪审员　　王清杰
二〇一五年九月二十五日
书　记　员　　张　坤