（2015）金兰刑初字第338号
——浙江省兰溪市人民法院(2015-7-27)
（2015）金兰刑初字第338号
公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。
被告人袁某，个体户。因本案于2015年5月22日被兰溪市公安局取保候审，2015年7月27日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
被告人丁某，农民。因非法行医于2015年6月16日被兰溪市卫生局处以�？钊嗣癖�3000元，没收非法所得及相关用具的行政处罚。因本案于2015年4月15日被兰溪市公安局刑事拘留，2015年5月15日被取保候审，2015年7月20日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人黄建林，浙江溪源律师事务所律师。
浙江省兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉（2015）318号起诉书指控被告人袁某犯生产、销售假药罪，被告人丁某犯销售假药罪，于2015年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。兰溪市人民检察院指派代理检察员毛凌飞出庭支持公诉，被告人袁某、被告人丁某及辩护人黄建林到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰溪市人民检察院指控，2013年至2015年4月期间，被告人袁某在未取得《医疗机构制剂许可证》等资质的情况下、私自用小活络丸、逍遥丸等非处方药品混合蜂蜜、陈皮、山楂、面粉等，生产制作黑色中药丸1000颗，并以200元的价格销售给被告人丁某。被告人丁某明知被告人袁某销售的中药丸系私自生产而予以购买，并在兰溪市游埠镇游埠村云龙大药房门口，对张某甲、张某乙、孙某等人使用针灸疗程，并将袁某生产的中药丸卖给张某甲、张某乙、孙某进行口服。2015月4月15日，兰溪市公安局、兰溪市卫生局联合执法时，从被告人丁某行医现场及租住房内查获袁某私自生产的中药丸800颗。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人袁某、丁某的供述与辩解，被害人张某甲、张某乙、孙某的陈述，证人李某的证言，兰溪市公安局扣押决定书、扣押清单、兰溪市卫生局证据先行登记保存决定书、证据先行保存处理决定书、执法现场照片、搜查证、搜查笔录、搜查照片、兰溪市市场监督管理局认定书、到案经过、自首证明文书等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为被告人袁某违反国家药品管理法规，生产假药并予以销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成生产、销售假药罪；被告人丁某明知袁某生产的系假药仍向其购买并予以销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪
被告人袁某、丁某对指控的犯罪事实无异议。
辩护人黄建林辩称，1、被告人丁某的行为是非法行医而非销售假药；2、兰溪市市场监督管理局没有认定涉案中药丸系假药的资格；3、兰溪市卫生局对被告人的行为以非法行医作了行政处罚，不能多次进行惩处；4、被告人系偶犯、态度好、平时表现好、系生活所迫而为，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年至2015年4月期间，被告人袁某在安徽省阜阳市河东街道开设“袁某接待处”，经营小百货生意。被告人丁某略懂医术，欲从事针灸等医疗活动，遂向被告人袁某订购中药丸。被告人袁某明知自己没有《医疗机构制剂许可证》等资质条件，不能擅自生产药丸，仍购买小活络丸、逍遥丸等非处方药品混合蜂蜜、陈皮、山楂、面粉等，生产制作黑色中药丸1000颗，并取名为“活血消炎丸”，以200元的价格销售给被告人丁某。被告人丁某明知被告人袁某销售的中药丸未标示规格、批号、生产日期、有效期、生产厂家、批准文号等，系袁某私自生产仍予以购买。
2015年3月底至4月15日期间，被告人丁某将从袁某处购买的中药丸带到浙江省兰溪市，并在兰溪市游埠镇游埠村云龙大药房门口，在自己未取得医生执业资格的情况下多次对被害人张某甲、张某乙、孙某等人使用针灸治疗，并将袁某生产的中药丸卖给张某甲、张某乙、孙某进行口服。在上述过程中，共收取张某甲医疗费用560元，张某乙医疗费用300元，孙某医疗费用600元。
2015月4月15日，兰溪市公安局、兰溪市卫生局联合执法检查时，从被告人丁某行医现场查获袁某私自生产的“活血逍遥丸”296颗，从被告人丁某的租住房内查获袁某私自生产的“活血逍遥丸”504颗。上述中药丸均系私自生产的假药。
2015年5月22日，被告人袁某向公安机关投案自首。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人袁某、丁某的供述与辩解，被害人张某甲、张某乙、孙某的陈述，证人李某的证言，兰溪市公安局扣押决定书、扣押清单、兰溪市卫生局证据先行登记保存决定书、证据先行保存处理决定书、执法现场照片、搜查证、搜查笔录、搜查照片、兰溪市市场监督管理局认定书、到案经过、自首证明文书，以及被告人的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人袁某为牟取非法利益，明知自己没有中药丸的生产资质，擅自生产必须批准而未经批准的中药丸并予以销售，其行为已构成生产、销售假药罪，被告人丁某明知其购买的是未经批准许可而私自生产的假药，仍在非法行医过程中予以销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人袁某主动向公安机关投案自首，依法予以从轻处罚；被告人丁某归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。辩护人黄建林关于被告人丁某系偶犯、态度好、平时表现好等辩护意见，本院予以采纳；其他辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。为严肃国法，维护社会主义市场经济秩序，加强药品的管理，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人袁某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2015年7月27日起至2016年1月26日止），并处罚金人民币五千元（罚金限判决书生效后十日内缴纳）；
二、被告人丁某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2015年7月20日起至2015年12月18日止），并处罚金人民币五千元（罚金限判决书生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 健
人民陪审员 冯美琴
人民陪审员 毛如松
二〇一五年七月二十七日
代书 记员 应晓妍
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