（2015）温平刑初字第609号
——浙江省平阳县人民法院(2015-6-18)
（2015）温平刑初字第609号
公诉机关浙江省平阳县人民检察院。
被告人李某，无业。曾因寻衅滋事于2012年8月2日被浙江省苍南县公安局决定行政拘留八日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月22日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
指定辩护人郑振岳，浙江金瓯律师事务所律师。
被告人姚某（绰号“三毛”），无业。曾因犯开设赌场罪于2012年8月23日被本院判处拘役五个月，同年9月24日刑满释放；因非法携带枪支、弹药、管制器具于2013年3月20日被平阳县公安局决定�？钊嗣癖�100元、收缴刀具1把；因本案于2014年12月10日被抓获，因吸食毒品于次日被平阳县公安局决定行政拘留五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月16日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
指定辩护人周纬国，浙江九州大众律师事务所律师。
被告人陈某甲，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪案于2014年12月10日被抓获，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
指定辩护人王鑫，浙江九州大众律师事务所律师。
被告人唐某（曾用名唐艾，绰号“宝宝”），无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月22日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
指定辩护人陈捷，浙江雅河律师事务所律师。
被告人邓某，务工。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月10日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
指定辩护人林小茴，浙江雅河律师事务所律师。
被告人彭某（曾用名彭高卫，绰号“小伟伟”、“伟伟”），无业。曾因犯开设赌场罪于2012年11月22日被本院判处拘役四个月，同年12月13日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月10日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
指定辩护人吴富兵，浙江九州大众律师事务所律师。
被告人韦红杰（绰号“小宝”），无业。曾因犯寻衅滋事罪于2012年3月1日被本院判处有期徒刑二年，2013年5月14日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月10日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
辩护人方有提，浙江金瓯律师事务所律师。
被告人陈某乙（绰号“眼镜”），无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月14日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
被告人田某（绰号“东东”），无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月11日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
被告人顾某（绰号“酒鬼”），无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
被告人韦某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月10日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
平阳县人民检察院以温平检公诉刑诉（2015）399号起诉书指控被告人李某、姚某、陈某甲、唐某、邓某、彭某、韦红杰犯聚众斗殴罪，被告人唐某、陈某乙、姚某、田某、顾某、韦某犯开设赌场罪，于2015年6月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平阳县人民检察院指派代理检察员张鸽出庭支持公诉，被告人李某、姚某、陈某甲、唐某、彭某、韦红杰、邓某、陈某乙、田某、顾某、韦某及辩护人郑振岳、周纬国、王鑫、陈捷、林小茴、吴富兵、方有提到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：一、聚众斗殴事实
2014年11月13日下午3时许，被告人李某及韦红钟（另案处理）等人因赌场利益问题与牟联杰、刘江、滕雪峰（均另案处理）等人发生纠纷，随后由被告人李某等人与对方通过电话约定在平阳县鳌江镇塘川石壁头老人亭三岔路口斗殴。当晚7时许，韦红钟纠集了被告人李某、姚某、陈某甲、唐某、彭某、韦红杰、邓某等人，由韦红钟负责提供刀具，被告人李某、姚某、陈某甲持刀，被告人唐某、韦红杰、彭某、邓某未分到刀具，后上述人员分别乘坐3辆轿车到达约斗地点。双方碰面后，便持刀进行对砍。经鉴定，被告人陈某甲左耳损伤造成左耳皮肤裂创7.8cm，其损伤程度为轻伤二级；滕浩左手损伤造成两处皮肤裂创累计4.5cm伴左手第二掌骨骨折，其损伤程度为轻微伤；刘江左手损伤造成两处皮肤裂创累计4.0cm伴左手第3-4近节撕脱性骨折，其损伤程度为轻微伤。
上述事实，被告人李某、姚某、陈某甲、唐某、邓某、彭某、韦红杰在庭审过程中亦无异议，并有其以前的供述和辩解，同案犯严章义、滕浩、刘江、陈银川、滕雪峰的供述和辩解，证人任某等人的证言，辨认笔录，通话记录，话单基站分析，法医学人体损伤程度鉴定书，户籍信息，抓获经过，前科材料等证据证实，足以认定。
二、开设赌场犯罪事实
1.2014年6月至9月期间，被告人陈某乙、唐某、田某、顾某等人在平阳县鳌江镇劳务市场、第一粮食码头堤坝等处开设赌场供他人以“扑克32张”的形式进行赌博。其中被告人陈某乙、唐某系股东，被告人陈某乙负责提供赌具及摆设赌场，被告人田某负责站“窗门角”及抽取头薪，被告人顾某负责望风。赌场经营期间共抽取头薪人民币12000元，其中被告人田某参与期间赌场共抽取头薪人民币1300元，被告人顾某参与期间赌场共抽取头薪人民币3000元。
2.2014年5月至9月期间，被告人顾某伙同林敬海、韦红钟（均另案处理）在平阳县鳌江镇“老菜场”空地上开设赌场供他人以“扑克32张”形式进行赌博，被告人顾某负责望风。赌场经营期间共抽取头薪人民币6000元。
3.2014年9月至10月初期间，被告人唐某、陈某乙、田某、顾某及韦红钟等人在平阳县鳌江镇第一粮食码头堤坝等处开设赌场供他人以“扑克32张”形式进行赌博。其中被告人陈某乙、唐某及韦红钟系股东，被告人田某负责站“窗门角”及抽取头薪，被告人顾某负责望风。赌场经营期间共抽取头薪人民币6000元，其中被告人田某参与期间赌场共抽取头薪人民币2000元，被告人顾某参与期间赌场共抽取头薪人民币1500元。
4.2014年11月至12月初期间，被告人唐某、姚某、韦某、田某、顾某及韦红钟等人在平阳县鳌江镇江滨西路一带开设赌场，供他人以“扑克32张”形式进行赌博。其中被告人唐某及韦红钟系股东，被告人姚某、韦某负责站窗门脚及抽取头薪，被告人顾某、田某负责望风。赌场经营期间共抽取头薪人民币34000元，其中被告人唐某参与期间赌场共抽取头薪人民币17000元，被告人姚某参与期间赌场共抽取头薪人民币25500元，被告人田某参与期间赌场共抽取头薪人民币17000元，被告人顾某参与期间赌场共抽取头薪人民币25500元，被告人韦某参与期间赌场共抽取头薪人民币8500元。
上述事实，被告人唐某、陈某乙、姚某、田某、顾某、韦某在庭审过程中亦无异议，并有其以前的供述和辩解，辨认笔录，户籍信息，抓获经过，前科材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某、姚某、陈某甲、唐某、邓某、彭某、韦红杰结伙在公共场所持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人唐某、陈某乙、姚某、田某、顾某、韦某结伙开设赌场聚众赌博，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人姚某、唐某犯有数罪，依法予以数罪并罚。被告人姚某、彭某有犯罪前科，本院酌情予以从重处罚。被告人韦红杰在刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，依法予以从重处罚。鉴于被告人李某、姚某、唐某、邓某、陈某乙、田某、韦某归案后能如实供述自己的罪行，被告人陈某甲、彭某、韦红杰、顾某能自愿认罪，其中被告人唐某、邓某、彭某、韦红杰在聚众斗殴共同犯罪中起辅助作用，系从犯，被告人姚某、田某、顾某、韦某在开设赌场共同犯罪中起辅助作用，系从犯，本院依法对被告人李某、姚某、陈某乙、田某、韦某予以从轻处罚及依法对被告人唐某、邓某、彭某、韦红杰予以减轻处罚，酌情对被告人陈某甲、顾某予以从轻处罚。各辩护人针对上述情节要求对其所辩护的被告人从轻或减轻处罚的辩护意见，予以采纳。责令被告人退赔共同违法所得，予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2018年10月21日止。）
二、被告人姚某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月16日起至2018年8月14日止。）
三、被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2018年6月9日止。）
四、被告人唐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币15000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2017年8月21日止。）
五、被告人邓某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年4月9日止。）
六、被告人彭某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年6月9日止。）
七、被告人韦红杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年8月9日止。）
八、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2016年3月13日止。）
九、被告人田某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月11日起至2015年9月10日止。）
十、被告人顾某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月23日起至2015年8月22日止。）
十一、被告人韦某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十五天，并处罚金人民币3000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年6月24日止。）
十二、责令被告人唐某、陈某乙退赔开设赌场第1节共同违法所得人民币12000元，被告人田某退赔其中共同违法所得人民币1300元，被告人顾某退赔其中共同违法所得人民币3000元；责令被告人顾某退赔开设赌场第2节共同违法所得人民币6000元；责令被告人唐某、陈某乙退赔开设赌场第3节共同违法所得人民币6000元，被告人田某退赔其中共同违法所得人民币2000元，被告人顾某退赔其中共同违法所得人民币1500元；责令被告人姚某、顾某退赔开设赌场第4节其中部分的共同违法所得人民币25500元，被告人唐某、田某退赔其中部分的共同违法所得人民币17000元，被告人韦某退赔其中部分的共同违法所得人民币8500元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭朝晖
人民陪审员 陈来薇
人民陪审员 黄纪安
二〇一五年六月十八日
代书 记员 陈显昆
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