（2015）屯刑初字第00109号
——安徽省黄山市屯溪区人民法院(2015-7-24)
（2015）屯刑初字第00109号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人朱某，绰号“阿信”，男，汉族，1981年11月21日出生于安徽省临泉县，无业，户籍地安徽省临泉县，租住安徽省黄山市屯溪区山语人家9幢204室。因涉嫌故意伤害罪于2014年11月20日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年12月19日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人夏卿，安徽道同律师事务所律师。
被告人刘某，绰号“小飞”，男，汉族，1987年2月2日出生于安徽省萧县，无业，户籍地安徽省萧县。因涉嫌故意伤害罪于2014年11月12日抓获，次日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年12月19日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
被告人王某，绰号“阿立”，男，汉族，1991年11月15日出生于安徽省太和县，无业，户籍地安徽省太和县。因涉嫌故意伤害罪于2014年11月12日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月19日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人杜鹏飞，安徽道同律师事务所律师。
被告人付某，绰号“小磊”，男，汉族，1989年7月17日出生于安徽省太和县，无业，户籍地安徽省太和县。因涉嫌故意伤害罪于2014年11月12日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月19日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人程达群，安徽道同律师事务所律师。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检诉刑诉（2015）92号起诉书指控被告人朱某、刘某、王某、付某犯故意伤害罪，于2015年5月25日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭审理了本案�；粕绞型拖嗣窦觳煸褐概杉觳煸崩罹瓿鐾ブС止�，被告人朱某、刘某、王某、付某及辩护人夏卿、杜鹏飞、程达群均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：2014年11月6日凌晨2时许，被告人朱某和付某酒后到屯溪“金甲足浴店”找人，二人到该店厨房看见被害人洪某与徐某、程某甲等人在吃宵夜，徐某对朱某、付某二人说了一句意思为有事找吧台服务员之类的话，朱某觉得徐某说话语气不好，便和付某回到“金甲宾馆”门口，朱某对在宾馆门口聊天的被告人王某、刘某及付某说足浴店有人看他不顺眼，准备进去殴打对方。于是四被告人来到“金甲足浴店”厨房，朱某将厨房门踢开，与付某、王某、刘某一起拿起身边的垃圾桶、板凳等物进行打砸、殴打洪某等人，双方打架过程中，朱某持匕首将洪某右侧胸部、左侧腹部各捅了一刀，朱某的手也被徐某砍伤。之后，四被告人逃离现场。经法医鉴定，被害人洪某右侧胸部损伤被评定为轻伤二级，左下腹损伤被评定为重伤二级。
公诉机关针对指控的犯罪事实，当庭举出如下证据材料：朱某等四被告人的供述；证人罗某、程某甲、徐某、杨某、程某乙的证言；被害人洪某的陈述；四被告人的抓获经过、户籍信息、收条、谅解书等书证；黄山市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录；监控视频及制作说明；现场勘验检查工作记录及现场照片。
公诉机关认为，被告人朱某、刘某、王某、付某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究四被告人的刑事责任。四被告人的行为系共同犯罪，被告人朱某对被害人的伤情负主要责任，作用较大，系主犯；被告人刘某、王某、付某在共同犯罪中作用较小，系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定。提请本院依法判处。
被告人朱某对公诉机关指控的主要犯罪事实、所举证据不持异议。其辩称因对方讲话不客气，故带刘某、王某、付某到厨房找他们打架，在打架过程中，其是被对方徐某砍伤后才拿出匕首将对方的洪某捅伤的。被告人朱某当庭表示自愿认罪，请求法庭从轻处罚。
辩护人夏卿的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人朱某犯故意伤害罪的大部分犯罪事实及定性均无异议。二、关于本案异议部分的事实。本案中，被告人朱某出于寻衅滋事的故意到厨房乱砸物品，拳打脚踢，尚无过激行为，其是在被对方徐某砍伤后出于自保拿出随身携带的匕首刺向对方，虽然被刺中的是洪某，但其主观目的动机和行为后果需要客观分析，从宽评价。三、关于对被告人朱某的量刑。本案中，被告人朱某主观上出于寻衅滋事的犯罪故意而非故意伤害犯罪故意，只是因为发生重伤后果，属于犯罪行为上的竞合，选择较重故意伤害罪定罪处罚，但与纯粹故意伤害相比，情节一般，主观恶性较��；对方具有过错，主要体现在滋事互殴过程中导致朱某行为激化的原因系对方先拿刀砍伤其的手，所以应相应减轻行为人刑事责任；被告人朱某到案后如实供述犯罪事实，赔偿被害人物质损失并取得谅解，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。综上所述，被告人朱某系初犯偶犯，且具有上述从宽处罚情节，建议法庭充分考虑，以体现罪行相当。
被告人刘某、王某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实、证据、定性均不持异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人杜鹏飞的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人王某犯故意伤害罪的事实和定性不持异议。二、关于对被告人王某的量刑。本案中，朱某看见对方拿菜刀砍才拿出匕首捅从而导致事态恶化，此时王某才会向对方扔垃圾桶，王某显然是从犯，并且对方有重大过错；被告人王某到案后坦白犯罪，赔偿被害人经济损失并取得谅解，当庭自愿认罪；被告人王某系初犯偶犯。综上，辩护人认为，被告人王某具有上述诸多从宽处罚情节，建议法庭对其减轻处�；蚩墒视没盒�。
被告人付某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实、证据、定性均不持异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人程达群的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人付某犯故意伤害罪的定性不持异议。二、关于对被告人付某的量刑。本案中，被告人付某出于朋友义气参与实施犯罪，但在共同犯罪中其最后一个进入冲突现场，且只是扔了一个垃圾桶，并无伤害被害人的直接故意和实行行为，只是因为主犯实施伤害行为致人重伤而定性为故意伤害罪共犯，其地位作用明显较小，应认定为从犯；被害人有过错，主要表现在对方首先使用菜刀致使被告人朱某拿出匕首捅伤被害人；被告人付某归案后坦白罪行，赔偿被害人经济损失，自愿认罪且系初犯。综上，辩护人认为，鉴于被告人付某具有上述诸多从宽处罚情节，建议对其最大幅度减轻处罚。
经审理查明：2014年11月6日凌晨1时许，被告人朱某、刘某、王某、付某在屯溪滨江路大头饭店吃宵夜饮酒结束后，四人陆续又聚到刘某、王某、付某三人租住的“屯溪金甲宾馆”（以下简称金甲宾馆）院子里聊天。约2时许，朱某和付某到院内隔壁的“金甲足浴店”找之前进去的一名女子，两人一同进入该店，该店老板程某甲的妻子杨某以非营业时间为由予以拒绝。朱某、付某以进来看看为由，推开数个房间却没有找到人，又推开店内厨房门，正在吃宵夜的程某甲、程某甲的朋友徐某及其女朋友罗某、程某甲朋友洪某看见二人并不认识，徐某说了一句有事就找吧台服务员之类的话。朱某认为说话的人态度不好，看着有些不顺眼。二人随后离开足浴店返回院子里，朱某将感受告诉刘某、王某、付某，并表示要进去教训殴打对方，刘某、王某、付某表示愿意帮忙教训对方。于是，朱某又带头闯进“金甲足浴店”，刘某、王某、付某紧随其后，到达厨房门口时，朱某一脚将门踢开，用拳头殴打对方并遭到对方还击，刘某、王某、付某拿起身边的垃圾桶、板凳等物品打砸对方。在打架过程中，朱某拿出随身携带的匕首捅伤洪某右侧胸部和左侧腹部，朱某的左手也被徐某用菜刀砍伤。朱某在捅伤洪某后喊了一声跑，四人逃离现场。朱某在刘某、王某、付某的陪同下先后到歙县昌仁医院、徽州区新城医院治疗，期间，朱某将匕首交给刘某丢弃。经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，被害人洪某右侧胸部损伤被评定为轻伤二级，左下腹部损伤被评定为重伤二级。
另查明：一、2014年11月12日公安机关在黄山市黄山区轩辕国际大酒店将涉嫌故意伤害罪的被告人刘某、王某、付某拘传到案，同年11月20日在黄山市歙县岑山村将涉嫌故意伤害罪的被告人朱某拘传到案。
二、2015年5月4日，四被告人与被害人洪某协商达成民事赔偿协议，四被告人共同赔偿洪某各项损失共计10万元，洪某对四被告人的伤害行为表示谅解，希望司法机关对其从宽处罚。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
书证
1.户籍信息，证明被告人朱某、刘某、王某、付某的出生日期、户籍地等基本身份信息及具有刑事责任能力的事实。
2.行政处罚决定书，证明被告人朱某因吸食冰毒于2010年10月16日被黄山市公安局屯溪分局决定治安拘留十四日的事实。
3.情况说明，该书证由黄山市公安局屯溪分局出具，证明朱某因参与涉嫌伤害他人于2009年12月14日被刑事拘留后改为治安处罚的卷宗资料因故未能调取的事实。
4．受案登记表，证明2014年11月6日17时，金甲足浴店的杨某报案称，其店内厨房冲进四名年轻的男子，打砸物品，殴打厨房里面的人，其中洪某被对方用匕首刺伤胸部和腹部的事实。
5．抓获经过，证明四被告人被公安机关抓获的事实。
6.赔偿协议及谅解书，证明四被告人因共同赔偿被害人损失并取得被害人谅解的事实。
二、证人证言
1.证人程某甲的证言，该证人是金甲足浴店的经营者，证实2014年11月6日凌晨2时许，有二名素不相识的男子到足浴店里找人未果，随后又邀集另外二名男子共四人无故冲进足浴店里的厨房，打砸物品并殴打正在一起吃宵夜的朋友洪某、徐某等人，在反抗还击过程中，洪某被四名男子围住殴打并被其中一人用匕首捅伤胸部和腹部的事实。
2.证人杨某的证言，该证人与证人程某甲是夫妻关系，证实2014年11月6日凌晨2时许，二名男子酒后到金甲足浴店的房间及厨房等地找人未果，说话很冲；该二名男子离开金甲足浴店到院子里，其听其中一人说要搞金甲足浴店里的光头（即徐某），不久包括前二名男子一起共四名男子进入金甲足浴店，直接冲到厨房，听见打砸的声音，其进去看后出来报警过程中，洪某被对方用匕首捅伤等事实过程。
3．证人徐某的证言，证实2014年11月6日凌晨2时许其与女朋友罗某、程某甲、洪某在金甲足浴店的厨房吃宵夜，素不相识的二名男子进来找人未果，离开不久，包括该二名男子一起四名男子再次闯进厨房，打砸酒瓶、垃圾桶等物品，其和程某甲、洪某被殴打后还击，四个人对洪某拳打脚踢，其看见其中一名男子拿一把二十多公分的匕首，洪某突然大叫自己被人捅伤，其顺势拿起一把菜刀或锅铲的物品挥舞过去，其中一人用手挡了一下等事实过程。
4.证人罗某的证言，证实2014年11月6日凌晨2时许其和男朋友徐某、程某甲、洪某在金甲足浴店的厨房吃宵夜，有人踹开厨房门，进来二名年轻男子，打砸物品并对徐某拳打脚踢，洪某过去帮忙劝解并把二人逼出厨房，大约过了五分钟，其出来发现洪某被人捅伤坐在地上，身上是血等事实过程。
5.证人程某丙的证言，证实2014年11月6日凌晨3点左右，男朋友朱某打电话告诉其说酒喝多与人打架在徽州区医院治疗让其送衣服过去，后来听朱某说因有人老逼，所以打架并用刀捅伤对方，朱某后来到“小苏”家疗养等事实。
三、被害人洪某陈述，证实2014年11月6日凌晨2时许其和朋友徐某及女朋友罗某、程某甲在金甲足浴店的厨房吃宵夜，开始有二名男子酒后到厨房找人未果，过了一会儿，该二名男子又带了另外两个人来返回踹开厨房门砸东西，其在门口挡住不让进来，但他们对其拳打脚踢，其中一名男子用匕首朝其胸部腹部捅两刀，有人打报警电话，其昏迷过去等事实过程。
四、被告人的供述与辩解
1.被告人朱某的供述与辩解，证实其于2014年11月6日凌晨2时许与付某到金甲足浴店的房间、厨房找人未果，觉得在厨房吃宵夜的五个人中“光头”（即徐某）很“老逼”，其把要教训殴打光头的想法告诉刘某、王某、付某，他们附和并表示愿意帮忙打架；随后其带头，刘某、王某、付某紧随其后再次进入金甲足浴店，其用脚踢开厨房门，刘某、王某、付某也冲进厨房，对方一个光头的拿菜刀冲过来，刘某等人用垃圾桶、板凳砸对方，光头用菜刀砍来，其用左手挡，刀砍在其左手腕处，随后光头跑开；其拿出匕首朝对方一个人的胸部、腹部捅去，四人逃离现��；其在徽州区新城医院治疗并在女朋友程某丙、歙县“小苏”家住过以及匕首在前往治疗的过程中交给刘某丢弃等事实过程。
2.被告人刘某的供述与辩解，证实2014年11月6日凌晨2时许，其帮忙朱某参与教训殴打“金甲足浴店”厨房内“光头”等人，朱某踹开厨房门，其紧跟朱某之后进入厨房，随后听见打砸的声音，对方有三名男子，其中有人堵住门口，其拿了一个板凳朝对方扔去，看见另外一个男子拿刀冲出来，其又扔了一个凳子；后来朱某喊了一声跑就一起逃离现��；后来才知道朱某的左手被对方砍伤，朱某说其也用匕首将其中一个人捅伤；朱某在去医院治疗的路上将匕首交给其，其丢弃在垃圾车里等事实过程。
3.被告人王某、付某的供述与辩解，与上述二被告人供述的主要内容一致。
六、《法医学人体损伤程度鉴定书》、《鉴定意见通知书》，证实被害人洪某胸部、腹部损伤，于2014年12月12日经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，其损伤程度评定为重伤二级、轻伤二级并已依法通知当事人的事实。
七、现场勘验检查工作记录，证实黄山市公安局屯溪分局刑事科学技术室技术人员于2014年11月6日4时35分至5时35分，在屯溪区金甲足浴店对作案现场进行勘验并拍摄固定厨房物品、玻璃渣、垃圾桶、沙发处血迹等证据的事实。
八、辨认笔录
1．被告人王某的辨认笔录，证实王某从排列的10张不同男性免冠照片中辨认出朱某的事实。
2．被告人付某的辨认笔录，证实付某从排列的10张男性不同免冠照片中辨认出朱某的事实。
3.被害人洪某的辨认笔录，证实洪某从排列的10张男性不同免冠照片中未能辨认出朱某的事实。
4.证人徐某、杨某的辨认笔录，证实徐某、杨某从排列的10张男性不同免冠照片中未能辨认出朱某的事实。
九、监控录像及其《视听资料制作说明》，监控录像显示2014年11月6日凌晨2时至4时许，被告人朱某、刘某、王某、付某在金甲宾馆附近逃离现场的情况。
上述证据，被告人朱某、刘某、王某、付某在开庭审理过程中不持异议，且具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
结合本案事实、证据，本院就本案的法律适用等问题作如下综合评判：
一、关于本案各被告人的共同犯罪故意问题。经查，本案中，被告人朱某、刘某、王某、付某与被害人洪某一方互不相识，朱某与付某进入公共场所金甲足浴店房间及厨房找人时，因言语不和，朱某就看对方不顺眼，觉得其中的“光头”很“老逼”，提出要进去教训打他并得到刘某、王某、付某的同意，四人随后共同参与。本院认为，四被告人与对方无矛盾纠葛，仅是因为看不顺眼，毫无理由要教训殴打对方，并无证据证明具体要将对方殴打至何种程度的明确故意。从行为人殴打起因、殴打对象、殴打方式上分析显然具有随意性，也能体现四被告人共同参与殴打的目的是为追求精神刺激，逞强好胜，借故生非，挑起事端，该特征符合寻衅滋事犯罪中随意殴打型的犯罪故意；尚不能充分肯定就一定具有故意伤害罪中的犯罪故意，因为故意伤害罪一般要求行为人有明确的故意伤害目的，伤害他人的起因、对象具有特定性。因此，本院认为，四被告人主观上具有寻衅滋事的犯罪故意。
二、关于寻衅滋事随意殴打他人致人重伤应如何定罪。根据我国刑法第二百九十三条之规定，寻衅滋事罪不包含致人重伤的范围�；谝桓龇缸锕室�，实施一个犯罪行为，结果侵犯两个刑法�；さ目吞�，触犯两个罪名，属于想象竞合犯，应按从一重罪处断。所以，寻衅滋事过程中殴打他人致人重伤应按较重的故意伤害罪处理。
三、二人以上共同寻衅滋事随意殴打他人致人重伤的行为人应以故意伤害罪论处，对其他参与殴打的人是否应以故意伤害罪论处，应具体案情具体分析。本院认为，对各参与共同殴打的行为人而言，参与共同殴打行为本身，仅表明他们具有共同寻衅滋事的故意，尚不能充分肯定他们就一定具有共同伤害的故意，对此判断必须依据具体案情具体考察，关键要看各行为人之间所形成的临时共同故意是否包含伤害内容以及他们各自的行为与被害人重伤是否具有相当的因果关系。如果两个条件都满足，就应当以故意伤害罪共犯论处，反之，就只能以寻衅滋事论处。由此产生定罪各异和适用法定刑幅度差异也是正常的，因为没有特定的共同犯罪故意，就不可能形成该故意内容范围的共同犯罪。本案中，一是被告人刘某、王某、付某虽然有用垃圾桶、板凳等物品砸向对方行为，但该殴打伤害行为属于寻衅滋事故意范围，与被告人朱某用匕首直接捅伤被害人所临时产生伤害故意不具有合意，不能认定具有共同故意伤害的犯罪故意；二是被害人的损伤系被告人朱某拿出匕首捅伤所直接造成，能够明显排除其他被告人的殴打行为与被害人重伤结果具有因果关系。所以，不能要求其对重伤结果承担刑事责任。因此，本院认定，被告人朱某的行为构成故意伤害罪；被告人刘某、王某、付某构成寻衅滋事罪。公诉机关认定被告人刘某、王某、付某犯故意伤害罪不妥，本院予以纠正；被告人王某、付某的辩护人关于定性为故意伤害罪的辩护观点亦不予支持。
四、关于被害人是否有过错问题。辩护人提出被害人有过错的辩护观点，经查，被告人朱某供述其是在徐某（光头）拿菜刀砍来时用左手一挡导致手受伤后，才用右手拿出匕首捅向对方的洪某腹部胸部；徐某陈述是朱某先拿匕首捅伤洪某其才拿菜刀砍朱某，其他证人均无明确证实先后顺序，本院也难以根据现有证据得出肯定结论。本院认为，四被告人出于寻衅滋事的故意冲入厨房殴打他人，过错在先；即使徐某先拿菜刀，但朱某侵害的对象是洪某。所以，关于被害人洪某有过错的辩护观点，显然缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。
本院认为，被告人朱某、刘某、王某、付某为追求精神刺激，在公共场所借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人朱某在殴打他人过程中故意伤害致人重伤和轻伤，其行为同时构成故意伤害罪，属于想象竞合犯，选择较重的故意伤害罪论处，均依法应予惩处。公诉机关指控被告人朱某犯故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；因被告人刘某、王某、付某只有寻衅滋事的犯罪故意，且重伤的形成与各自行为没有直接因果关系，应以寻衅滋事罪定罪处罚，公诉机关及辩护人关于共同故意伤害致人重伤，构成故意伤害罪的观点与本案事实及刑法规定不符，予以纠正。四被告人归案后坦白犯罪事实，赔偿被害人损失并取得谅解，当庭自愿认罪，均依法从轻处罚。虽然四被告人具有寻衅滋事的犯罪故意而成立共同犯罪，但因被告人朱某以故意伤害定罪处罚，其他三被告人以寻衅滋事定罪处罚，故不宜区分主从犯，本院将充分考虑各被告人在共同犯罪中的实际地位作用、实行行为、危害后果等因素予以较大幅度区别裁量刑罚。根据本案四被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第一项、第四十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人朱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月20日起至2018年4月19日止）。
二、被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月12日起至2015年11月11日止）。
三、被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月12日起至2015年11月11日止）。
四、被告人付某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月12日起至2015年11月11日止）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程小玲
审 判 员 钱贵明
人民陪审员 焦光超
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 程 波
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