（2014）兴刑初字第00288号
——辽宁省盘锦市兴隆台区人民法院(2014-12-25)
（2014）兴刑初字第00288号
公诉机关盘锦市兴隆台区人民检察院。
被告人代某某，男，1975年1月1日出生于辽宁省盘锦市，汉族，大专文化，原住辽宁省盘锦市兴隆台区，现暂住辽宁省大洼县，系盘锦市某运输管理所稽查二中队队长。因本案于2014年4月12日被刑事拘留，同年5月13日被取保候审。
辩护人薛建云，辽宁向海律师事务所律师。
盘锦市兴隆台区人民检察院以兴检刑诉公诉（2014）218号起诉书指控被告人代某某犯受贿罪、非法经营罪，于2014年10月22日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，盘锦市兴隆台区人民检察院指派检察员赵晓静、代理检察员裴军智出庭支持公诉，被告人代某某及其辩护人薛建云到庭参加诉讼。现已审理终结。
盘锦市兴隆台区人民检察院起诉指控，1、2012年至2013年，被告人代某某在任盘锦市某运输管理所稽查队长期间，接受非法营运出租车车主万某的请托，为其非法营运活动提供关照，多次收受万某（已判刑）送给的好处费共计人民币1.5万元。
2、2013年下半年，被告人代某某在任盘锦市某运输管理所稽查队长期间，接受非法营运出租车车主马某某的请托，为其非法营运活动提供关照，收受马某某送给的好处费人民币0.5万元。
3、被告人代某某利用职务上的便利，自2012年2月份左右至2013年6月左右，将车牌号为辽LK9313和辽LK8591的二辆羚羊牌轿车放在马某某的龙祥车队（不交�；し眩┙蟹欠ㄓ�。马某某负责这二辆车的日常管理及营运，并定期交给代某某营运的收益共计人民币2.6万元。
2014年4月12日10时20分左右，接到群众举报线索的盘锦市公安局经侦支队民警在盘锦市兴隆台区步行街地下商场南门西侧将被告人代某某抓获，后将该案移交盘锦市兴隆台区人民检察院。案发后，被告人代某某在检察机关退缴人民币2.2万元。
盘锦市兴隆台区人民检察院当庭提交了证人马某某、潘某某的证言，涉案人万某的供述，盘锦市运输管理处管理科出具的说明及文件，收款收据，干部履历表，案件来源及抓捕经过，户籍证明信等证据及被告人代某某的供述，认为被告人代某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第二百二十五条之规定，应以受贿罪、非法经营罪追究其刑事则责任。
被告人代某某提出他收受万某的1.5万元中有0.9万元是交�？畹那�；马某某给他的0.5万元是马某某还他的钱；马某某给他的2.6万元应扣除费用。
其辩护人提出1、被告人代某某受贿数额不是2万元，应认定为0.6万元。马某某承诺车队车辆出现问题由马某某负责，且代某某给过马某某0.5万元钱用于维持车队运转急用，2013年代某某在辽滨经济开发区工作，在兴隆台没有执法权，所以，马某某给代某某的0.5万元性质为偿还欠款，非行贿、受贿；代某某虽收过万某1.5万元，但其中0.9万元用于给万某缴付行政处�？�，此行为正当，并非为万某谋取不当利益，不应认定为受贿数额。2、被告人代某某不构成非法经营罪。代某某虽从马某某处收取2.6万元，但因购车、保险、修车等运营成本费用巨大，其运营成本7万余元，因此并无获利，即代某某无非法所得。3、被告人代某某涉案数额较小，没有造成严重或恶劣后果，社会危害性小，积极主动全额退赃，表现一贯良好，系初犯，当庭自愿认罪，希望法院对其免予刑事处罚。并当庭提交了车辆保险单、车辆�？畹�、盘锦市兴隆台区志国汽车修配厂修车证明，孟凡硕、刘强出具的证明，停车费、检车费收据，盘锦市某运输管理所出具的说明及先进证书等证据。
经审理查明的事实与起诉指控的事实一致。
本院认为，公诉机关提交的经庭审质证的证据能够充分印证被告人代某某在担任盘锦市某运输管理所稽查队长期间，接受他人请托，利用职务便利为他人非法营运活动提供�；�，并收受请托人好处费共计人民币2万元的事实，其行为侵犯了国家机关和国有公司、企业、事业单位、人民团体的正常工作秩序和国家机关的廉政建设制度，已构成受贿罪。公诉机关指控被告人代某某犯受贿罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。公诉机关提供的被告人代某某在侦查阶段的供述与证人马某某的证言，能够相互印证马某某为了让代某某“照顾”其非法营运的车辆，送给代某某人民币0.5万元，代某某予以收受的事实，且现无证据印证该款属于还款的性质，故对被告人代某某及其辩护人提出的马某某给代某某0.5万元钱是偿还欠款的辩解辩护意见，本院不予采纳。被告人代某某在侦查机关的供述与涉案人万某的陈述，能够相互印证万某为了感谢代某某将其介绍到吴某非法营运的车队并给予“照顾”，先后送给代某某好处费共计1.5万元的事实；被告人代某某辩护人当庭提交的孟某某、刘某出具的证明既无证人身份证明又未到庭作证，不能有效印证代某某为万某代缴�？畹氖率�，亦未有万某的佐证，故对被告人代某某及其辩护人提出的代某某虽收过万某1.5万元，但其中0.9万元用于给万某缴付行政处�？�，此行为正当，并非为万某谋取不当利益，不应认定为受贿数额的辩解辩护意见，本院不予采纳。
经查，公诉机关当庭虽提交了被告人代某某在侦查阶段的供述与证人马某某的证言印证了马某某交给代某某非法营运车辆的收益2.6万元的事实，但对其属于非法经营数额还是违法所得数额未进行司法鉴定，鉴于被告人代某某辩护人提交的书证所反映的代某某为车辆支出的保险金、修车费、�？畹仍擞杀疚茨芎侠砼懦�，认定被告人代某某非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在1万元以上的事实不清，证据不足，本着有利于被告人的原则，本院对公诉机关指控被告人代某某构成非法经营罪暂不予确认。对被告人代某某及其辩护人提出的马某某给代某某的2.6万元应扣除费用及被告人代某某不构成非法经营罪的辩解辩护意见，本院予以采纳。
被告人代某某当庭虽对部分受贿数额提出异议，但能够自愿认罪，并在案发后积极退缴全部非法所得，且犯罪情节轻微，对其可免予刑事处罚。对其辩护人提出的建议法院对其免予刑事处罚的辩护意见，本院予以采纳。依据《中华人共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款（三）项、第二款，第三十七条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人代某某犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、依法收缴被告人代某某赃款人民币2万元（未移送本院），上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 峰
代理审判员 李峻松
人民陪审员 张 磊
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 刘 涛
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