（2015）台椒刑初字第56号
——浙江省台州市椒江区人民法院(2015-1-13)
（2015）台椒刑初字第56号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
附带民事诉讼原告人程某，（系本案被害人）。
委托代理人狄安琦，浙江康大律师事务所律师。
被告人徐世永（绰号“七龙”），农民。2005年4月5日因赌博被行政拘留三日并处�？钜磺г�；2006年3月27日因赌博被�？钗灏僭�；2010年8月25日因赌博被行政拘留五日。2014年3月21日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留；同年4月4日被取保候审；同年8月5日被刑事拘留，同年9月12日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人杨帆，浙江海豪律师事务所律师。
被告人陈某甲，农民。2007年6月20日因非法携带管制刀具被行政拘留五日；同年12月21日因斗殴被行政拘留十日。2014年8月31日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月30日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人何丽琴，浙江法进律师事务所律师。
被告人张勇，农民。2006年1月27日因盗窃被行政拘留四日；2008年3月19日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年，2010年11月22日刑满释放。2014年9月1日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月30日被取保候审，2015年1月13日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人徐萍，浙江时空（台州）律师事务所律师。
被告人刘某，农民。2011年12月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。2014年7月10日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月15日被取保候审，2015年1月13日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人李亚芬，浙江永联律师事务所律师。
被告人陶某，农民。2006年11月19日因寻衅滋事被行政拘留七日。2014年1月23日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留；同年2月19日被取保候审，同年9月12日经台州市椒江区人民检察院。
被告人管某（绰号“鹅度兵”），农民。2014年3月11日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审，同年8月5日被刑事拘留，同年9月12日经台州市椒江区人民检察院。
被告人许某，农民。2012年10月15日因犯开设赌场罪被判处拘役四个月并处罚金五千元，同年11月1日刑满释放。2014年2月20日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年3月6日被取保候审，2015年1月13日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人潘晓岚，浙江安天律师事务所律师。
被告人邱某甲，农民。2014年3月27日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
被告人陈某乙，农民。2014年8月10日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月3日被取保候审。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2015）1号起诉书指控被告人徐世永犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、被告人陶某、管某、许某、邱某甲、陈某乙犯开设赌场罪，被告人陈某甲、张勇、刘某犯聚众斗殴罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员陈常、被告人徐世永及其辩护人杨帆、被告人陈某甲及其辩护人何丽琴、被告人张勇及其辩护人徐萍、被告人刘某及其辩护人李亚芬、被告人陶某、管某、被告人许某及其辩护人潘晓岚、被告人邱某甲、陈某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，1、2013年11月中旬到2014年1月初，被告人徐世永在台州市椒江区洪家街道港头徐村临时厂房东北角的木棚下开设以“捺三名”形式的赌场，向庄家抽头获利，并纠集了“阿兵”等人为赌场望风，期间，赌场非法获利20000元。
案发后，被告人徐世永已退出违法所得20000元，现暂扣于公安机关。
2、2014年1月初，被告人陶某将上述徐世永开设的赌场接手过来，由其继续开设赌场。陶某纠集了被告人许某、邱某甲、管某等5人为赌场望风。同年1月22日，公安人员将该赌场查获，现场抓获陶某及徐某甲、陈某丙、郑某等参赌人员。期间，赌场非法获利30000元。许某获利3000元，管某、邱某甲各获利2500元。
案发后，被告人陶某、许某、邱某甲、管某均已退出非法所得，现暂扣于公安机关。
3、2014年6月，被告人徐世永（系取保候审期间）伙同徐波、陈伟（均另案处理）在台州市椒江区洪家街道仓前王村和下陈街道下洋潘村等地开设以“捺三名”形式的赌场，纠集被告人陈某乙驾车为赌场接送参赌人员，纠集被告人管某（系取保候审期间）、傅明友（另案处理）等人为赌场望风。至7月7日止，赌场非法获利12000元，管某获利2000元，陈某乙获利2700元。
4、2014年7月6日上午，朱某等人到被告人徐世永及徐波、陈伟开设的赌场闹事称不给钱赌场就不要再开，徐波表示明天还会继续开，朱某等人则称明天会来冲场。徐世永与徐波、陈伟商量后决定由徐波纠集人员到赌场，以对抗朱某等人冲场。后徐波电话联系被告人陈某甲，让其帮忙叫人打架。陈某甲联系了李强、“鸭子”等人，并让李强联系了被告人刘某帮忙打架。7月7日早上，徐波纠集了陈某甲、刘某、被告人张勇（系被“刘小林”纠集）等数十人聚集到洪家街道仓前王村的赌场，并准备了砍刀、铁管、汽油瓶等工具等候朱某等人来冲场。11时许，朱某、朱忠兴乘坐租用的由程某驾驶的浙j×××××轿车到赌场。徐波见状，指使众人去砍、打朱某、朱忠兴、程某，并砍砸程某驾驶的浙j×××××轿车，其中陈某甲持刀砍过轿车尾部，致使朱某、朱忠兴、程某受伤、车辆毁损，其中程某左尺骨下段粉碎性骨折，其损伤构成轻伤一级；朱某身体多处软组织挫擦伤、朱忠兴右腰背部皮肤挫擦伤，其损伤均构成轻微伤；浙j×××××轿车的损失价值9970元。
2014年1月22日，被告人陶某被公安民警抓获；2月20日，被告人许某向公安机关投案；3月11日，被告人管某向公安机关投案，因涉嫌新的犯罪，公安民警于8月5日将管某传唤到案；3月21日，被告人徐世永被公安民警抓获，因涉嫌新的犯罪，公安民警于8月5日将徐世永传唤到案；3月27日，被告人邱某甲向公安机关投案；7月10日，被告人刘某被公安民警抓获；8月10日，被告人陈某乙被公安民警抓获；8月31日，被告人陈某甲被公安民警抓获；9月1日，被告人张勇被公安民警抓获。
在审理期间，附带民事诉讼原告人程某要求被告人徐世永、陈某甲、张勇、刘某赔偿医疗费24013.04元、误工费16348元、护理费1708元、交通费140元、住院伙食补助费420元、营养费3000元、续治费8000元、车辆修理费9800元。
另查明，附带民事诉讼原告人程某因伤住院14天，共支付医疗费23726.04元，出院后，医生建议休息四个月，拆除内固定的手术费需5000元。程某为修理车辆支付了修理费9800元。
上述事实，被告人徐世永、陈某甲、张勇、刘某、陶某、许某、管某、邱某甲、陈某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有伤势照片、电动车车壳损毁照片、收款收据、通话记录、证人徐某甲、王某甲、徐某乙、徐某丙、金某、陈某丙、郑某、林某、邱某乙、徐某丁、王某乙、罗某、陈某丁、徐某戊、徐某己、尚某、徐某庚、沈某、张某、杨某甲、陈某戊、孙某、王某丙、邱某丙、王某丁、王某戊、杨某乙、杨某丙、李某、高某、徐某辛、周某的证言、朱某、朱忠兴的陈述、被害人程某的陈述、现场勘验检查笔录、检查笔录、辨认笔录及照片、抓获经过、到案经过、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书、法医学人体损伤程度鉴定书、价格鉴定意见书、指纹鉴定书、住院病历、医疗费票据、医疗诊断证明书、车辆维修发票等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐世永、陈某甲、张勇、刘某无视社会管理秩序，结伙持械聚众斗殴，致1人轻伤、2人轻微伤、财产损失9970元，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人徐世永、陶某、管某、许某、邱某甲、陈某乙以营利为目的，分别结伙开设赌场抽头获利，其中徐世永参与的赌场共获利32000元；陶某、许某、邱某甲参与的赌场共获利30000元；管某参与的赌场共获利42000元；陈某乙参与的赌场共获利12000元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人徐世永在聚众斗殴共同犯罪中系首要分子，应按所犯的全部罪行处罚；在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；认罪态度好，有退赃情节，酌情予以从轻处罚。被告人徐世永一人犯数罪，予以数罪并罚。被告人陈某甲在共同犯罪中系积极参与者，认罪态度好，酌情予以从轻处罚。被告人张勇在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，认罪态度好，予以减轻处罚。被告人刘某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，认罪态度好，予以减轻处罚。被告人陶某在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，认罪态度好，有退赃情节，酌情予以从轻处罚。被告人管某、许某、邱某甲、陈某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，认罪态度好，予以从轻处罚。被告人许某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人管某在第一节犯罪后主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人许某、邱某甲犯罪以后主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人徐世永的辩护人辩称在聚众斗殴犯罪中徐世永参与商量，但并未召集人员参与打架，所有的工具也都不是徐世永准备的，虽定为首要分子，但情节较轻，在开设赌场犯罪中，认罪态度好，退出了部分的赃款，请求对其从轻处罚，审理认为，所辩属实，予以采纳。被告人陈某甲的辩护人辩称本案的发生是由于被害人的过错引起，陈某甲受徐波纠集，为朋友义气参与斗殴，应认定为从犯，请求对其减轻处罚，审理认为，本案扰乱的是正常的社会管理秩序，对方有无过错不能以此来减轻被告人自己的罪行，被告人陈某甲在共同犯罪中纠集他人，且持刀砍砸车辆，系积极参与者，不宜认定为从犯，故对辩护人的辩护意见不予采纳。被告人张勇的辩护人辩称张勇并未有伤害被害人的行为，在共同犯罪中所起的作用较小，当庭认罪，请求减轻处罚并适用缓刑，审理认为，被告人张勇曾因聚众斗殴被判处有期徒刑四年，现又犯本罪，系累犯，不能适用缓刑，其他所辩属实，故对辩护人的辩护意见部分予以采纳，部分不予采纳。被告人刘某的辩护人辩称刘某在共同犯罪中系从犯，到案后如实供述自己的犯罪行为，请求减轻处罚并适用缓刑，审理认为，被告人刘某曾因犯盗窃罪被判刑，现又犯罪，不宜适用缓刑，其他所辩属实，故对辩护人的辩护意见部分予以采纳，部分不予采纳。被告人许某的辩护人辩称许某在共同犯罪中仅是望风，系从犯，有自首情节，请求对其从轻处罚并适用缓刑，审理认为，被告人许某曾因开设赌场被判刑，现又犯本罪，不宜适用缓刑，其他所辩属实，故对辩护人的辩护意见部分予以采纳，部分不予采纳。附带民事诉讼原告人程某主张的医疗费23726.04元、误工费16348元、护理费1708元、交通费140元、住院伙食补助费420元、续治费5000元、车辆修理费9800元合理，本院予以支持。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三十八条、第四十一条、第六十四条、第三十六条以及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条的规定，判决如下：
一、被告人徐世永犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；已退出违法所得计人民币二万元由扣押机关予以没收，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年八月五日起至二0一八年七月二十日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年八月三十一日起至二0一七年八月三十日止）。
三、被告人张勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年一月十三日起至二0一六年六月十二日止）。
四、被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年一月十三日起至二0一六年三月六日止）。
五、被告人陶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元；已退出违法所得计人民币三万元由扣押机关予以没收，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年九月十二日起至二0一六年一月十四日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
六、被告人管某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元；已退出违法所得计人民币二千五百元由扣押机关予以没收，上缴国库；继续追缴违法所得计人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年八月五日起至二0一五年四月四日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
七、被告人许某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万二千元；已退出违法所得计人民币三千元由扣押机关予以没收，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年一月十三日起至二0一五年五月二十八日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
八、被告人邱某甲犯开设赌场罪，判处管制一年三个月，并处罚金人民币一万元；已退出违法所得计人民币二千五百元由扣押机关予以没收，上缴国库（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已预缴）。
九、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币一万元；已退出违法所得计人民币二千七百元予以没收，上缴国库（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已预缴）。
十、被告人徐世永、陈某甲、张勇、刘某连带赔偿附带民事诉讼原告人程某经济损失计人民币五万七千一百四十二元零四分（该款限在判决发生法律效力第二日起十日内付清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十二份。
审 判 长 陶厘聂
人民陪审员 张学林
人民陪审员 於中元
二〇一五年一月十三日
书 记 员 徐 燕
===================================================
声明：
本站收录的二十万件裁判文书均来自法院官方网站公开信息，
本站裁判文书栏目不会接受任何个人或企业提供的裁判文书。
如您认为内容涉及个人或企业隐私，要求修改或删除的，
请将网址发邮件至：
我们将在一个工作日内和您联系妥善处理
===================================================
