（2014）温洞刑初字第55号
——浙江省洞头县人民法院(2014-6-6)
（2014）温洞刑初字第55号
公诉机关浙江省洞头县人民检察院。
被告人许燕萍。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月13日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人金朝蓬。
被告人覃某。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月18日被刑事拘留，同年12月20日被取保候审。
被告人杨某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月11日被取保候审。
辩护人李慧玲。
辩护人杨慧。
洞头县人民检察院以洞检刑诉（2014）49号起诉书指控被告人许燕萍、覃某、杨某甲犯开设赌场罪，于2014年4月2日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洞头县人民检察院指派代理检察员郑佩娜出庭支持公诉，被告人许燕萍及其辩护人金朝蓬、被告人覃某、被告人杨某甲及其辩护人李慧玲、杨慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
洞头县人民检察院指控，2013年2月初至8月底期间，被告人许燕萍在其经营的位于洞头县北岙街道新时代棋牌室一楼的棋牌室内，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以“炸金花”的形式进行赌博，累计抽取头薪人民币至少6万余元，赌博场次至少56场以上，参赌人员至少560人次以上。期间被告人覃某、杨某甲明知许燕萍开设赌场，仍多次帮助许燕萍抽取头薪。另经鉴定，被告人杨某甲系边缘智力伴有言语听力残疾，在案发时具有限定刑事责任能力。
公诉机关当庭提供并出示了相应证据证明指控的事实，并认为，被告人许燕萍、覃某、杨某甲以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人杨某甲犯罪时系限定刑事责任能力的精神病人，根据《中华人民共和国刑法》第十八条第三款之规定，可以从轻或减轻处罚。被告人覃某、杨某甲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或减轻处罚。被告人许燕萍、覃某、杨某甲如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人许燕萍辩解其仅供述每场抽取头薪、参赌人次情况，对于总的抽取头薪及参赌人次情况不清楚，起诉书认定的累计抽取头薪金额可能会偏高、参赌人次可能会偏多。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人许燕萍的行为构成赌博罪，而不构成开设赌场罪。2、应认定被告人许燕萍抽取头薪金额只有人民币30000余元，参赌人次少于168人次，未构成情节严重。3、被告人许燕萍系初犯，且能如实供述其罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。综上，要求对被告人许燕萍适用缓刑。
被告人覃某对指控无异议。
被告人杨某甲对指控无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人杨某甲系赌博罪的从犯。2、被告人杨某甲系边缘智力伴有言语听力残疾，在案发时具有限定刑事责任能力。3、被告人杨某甲具有自首情节。4、被告人杨某甲主观恶性较小。综上，要求判处被告人杨某甲免予刑事处罚。
经审理查明，2013年2月初至8月底期间，被告人许燕萍在其经营的位于本县北岙街道新时代棋牌室一楼的棋牌室内，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以“炸金花”的形式进行赌博，累计抽取头薪至少人民币60000余元，赌博场次56场以上，参赌人员560人次以上。期间，被告人覃某、杨某甲明知被告人许燕萍开设赌场，仍多次提供帮助抽取头薪。经鉴定，被告人杨某甲系边缘智力伴有言语听力残疾，在案发时具有限定刑事责任能力。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人许燕萍的供述证明2013年2月初至8月底，其在位于本县北岙街道新时代棋牌室一楼的棋牌室内，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以“炸金花”的形式进行赌博，开设赌场天数至少56天，每天至少一场，每场参赌至少10人次。期间，被告人覃某、杨某甲有帮其抽取头薪的情况。2、被告人覃某的供述证明被告人许燕萍于2013年2月至8月在本县北岙街道新时代棋牌室内开设赌场，其有帮被告人许燕萍抽取头薪，且下午场能抽取头薪至少人民币700元、晚上和通宵场均能抽取头薪至少人民币1000元的情况。3、被告人杨某甲的供述证明其于2013年8月份有在被告人许燕萍开设的赌场内帮忙抽取头薪的情况。4、证人万某甲、杨某乙、肖某、张开学、罗某、杨某丙、李某、卿礼平、常某、胡某、周某、万某乙、陈某、刘某、林某、王某的证言证明2013年2月至8月期间，被告人许燕萍在其经营的棋牌室内，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以“炸金花”的形式进行赌博，该赌场下午场能抽取头薪在人民币700元以上，晚上场和通宵场抽取头薪均能在人民币1000元以上，每场参赌人次在10人次以上的情况。5、检查笔录、辨认笔录证明现场检查、人物辨认的情况。6、法医精神病司法鉴定意见书证明被告人杨某甲系边缘智力伴有言语听力残疾，在案发时具有限定刑事责任能力的情况。7、抓获经过证明被告人许燕萍、覃某、杨某甲被抓获情况。其中被告人杨某甲系在公安机关掌握其犯罪事实后，由公安民警持传唤证在其暂住处传唤至北岙派出所归案，不属于自动投案，故被告人杨某甲的辩护人提出其系自首的意见，与事实不符，不予采纳。8、身份证明证明被告人许燕萍、覃某、杨某甲的身份情况。
关于被告人许燕萍累计抽取头薪金额及参赌人次的情况。经审查，根据被告人许燕萍的供述可以得出2013年2月至8月期间，该赌场赌博56天，其中2月份赌博12天，包含下午3场、晚上8场、通宵4��；3、4、5、7月份，每个月赌博6天；8月份赌博20天，包含下午5场、晚上20场、通宵1场。据此，可以认定该赌场于2013年2月至8月期间，至少开设赌场56场。同时，根据被告人许燕萍的供述以及证人万某甲、杨某乙、肖某等人的证言得出该赌场每场至少参赌10人次，经计算，该赌场累计参赌人次至少560人次。被告人许燕萍的辩护人将十四名证人所陈述本人的参赌次数进行累加得出累计参赌人次为168人次的意见，与事实不符，不予采纳。另外，结合被告人覃某的供述以及证人万某甲、杨某乙、肖某等人的证言可以得出下午每场能抽取700余元头薪、晚上每场能抽取1000余元头薪、通宵每场也能抽取1000余元头薪，经计算，该赌场累计抽取头薪至少达人民币60000余元。被告人许燕萍的辩护人提出应认定被告人许燕萍抽取头薪金额为人民币30000余元的意见，理由不足，不予采纳。综上，可以认定被告人许燕萍开设赌博场次至少56场，累计抽取头薪至少达人民币60000余元，参赌人员至少560人次的事实。
本院认为，被告人许燕萍、覃某、杨某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许燕萍以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以“炸金花”的形式进行赌博，该赌场在一定范围内被不特定他人所知晓，参赌人员主要为外来务工人员，当不特定他人上门参赌时，赌场也不会限制他们参赌，符合开设赌场罪的本质特征。故辩护人提出被告人许燕萍、杨某甲的行为构成赌博罪的意见，理由不足，不予采纳。被告人许燕萍累计开设赌场56场以上，参赌人员达560人次以上，属情节严重。辩护人提出被告人许燕萍未构成情节严重的意见，理由不足，不予采纳。被告人覃某、杨某甲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，归案后均能如实供述其罪行，自愿认罪，且被告人杨某甲犯罪时系限定刑事责任能力的精神病人，对二被告人均予以减轻处罚。被告人许燕萍归案后能如实供述其罪行，自愿认罪，予以从轻处罚。辩护人提出的相应辩护意见，予以采纳。但被告人许燕萍的辩护人要求对被告人许燕萍适用缓刑以及被告人杨某甲的辩护人要求判处被告人杨某甲免予刑事处罚的意见，理由不足，均不予采纳。为严肃社会主义法制，维护社会管理秩序，根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第十八条第三款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人许燕萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币60000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2017年2月12日止）。
二、被告人覃某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
三、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
四、追缴被告人许燕萍违法所得人民币60000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈乐锋
人民陪审员 李玉红
人民陪审员 张孚世
二〇一四年六月六日
代书 记员 倪琼霜
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