（2013）沪一中行终字第334号
——上海市第一中级人民法院(2013-12-30)
（2013）沪一中行终字第334号
上诉人（原审原告）郑戈。
被上诉人（原审被告）上海市工商行政管理局。
第三人上海安基生物科技股份有限公司。
上诉人郑戈因工商登记具体行政行为一案，不服上海市某区人民法院（2013）某行初字第212号行政判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月21日立案后，依法组成合议庭，于2013年11月28日公开开庭审理了本案。上诉人郑戈，被上诉人上海市工商行政管理局（以下简称：市工商局）的委托代理人到庭参加诉讼，第三人上海安基生物科技股份有限公司（以下简称：安基公司）经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原审查明，安基公司系成立于1997年4月25日的股份有限公司（非上市），郑戈为安基公司原法定代表人。2012年1月10日，安基公司向市工商局提交由拟任法定代表人签署和公司盖章的《公司变更登记申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《股东大会决议》、《董事会决议》等材料，申请法定代表人变更登记及董事、监事、经理备案。同年1月17日，市工商局向安基公司出具了《准予变更（备案）登记通知书》及《内资公司备案通知书》，对法定代表人予以了变更，并对董事、监事、经理予以备案�！赌谧使颈赴竿ㄖ椤吩孛鳎壕蟛�，安基公司提交的备案申请材料齐全，符合法定形式，予以备案。备案事项：董事、监事、经理；原备案内容：董事曾涛、董事长郑戈、监事会主席郑全妹、董事王恒清、监事蒲云华、董事郑云、监事王伯勇、监事梁春英、董事何晓星、董事潘丽娜、董事朱鹏、监事方万斌、董事蔡雪珍、总经理郑戈、董事李海生；本次备案内容：董事张关永、董事余兆建、董事戴翠园、董事长黄金都、董事黄金城、董事李晓明、董事兼总经理陆锡林、监事会主席郑全妹、监事蒲云华、监事王伯勇、董事朱鹏、董事李海生、监事方万斌、监事梁春英。郑戈对市工商局向安基公司做出的《内资公司备案通知书》行政行为（以下简称：被诉备案行为）不服，遂提起行政诉讼，要求撤销被诉备案行为。
郑戈原审诉称，其为安基公司原法定代表人。安基公司于2010年11月15日提交的《公司变更登记申请书》及2012年1月6日提交的《指定代表或者共同委托代理人的证明》中并未提出过董事等备案事项，且材料中所使用的公章皆系伪造。郑戈曾告知市工商局安基公司营业执照、公章等材料均在郑戈处保管，而市工商局在明知公章等材料系虚假伪造的情况下，仍进行备案。郑戈认为市工商局未按照国家工商总局关于《公司董事、监事、经理备案提交材料规范》规定的要求，对安基公司的备案申请材料进行审查，属违法行政，严重失职，请求撤销被诉备案行为。
市工商局原审辩称，安基公司于2012年1月向市工商局提出公司董事等备案申请，提交了申请材料。市工商局经审核认为安基公司备案申请材料齐全，符合规定要求，遂进行备案，请求维持被诉备案行为。
安基公司原审未到庭。
原审认为，市工商局作为本市公司登记的主管机关，依法具有核准变更（备案）登记的职权。国家工商总局关于《公司董事、监事、经理备案提交材料规范》规定，依照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称：《公司登记条例》）设立的公司调整董事、监事、经理申请备案的，要求提交法定代表人签署的《公司备案申请书》；《指定代表或者共同委托代理人的证明》及指定代表或者委托代理人的身份证件复印件；《公司登记附表--董事、监事、经理信息》；董事、监事、经理发生变动的文件；新任董事、监事、经理身份证件复印件；公司营业执照副本复印件。经查，安基公司向市工商局申请法定代表人变更登记及董事、监事、经理备案的同时，提交了由拟任法定代表人签署和公司盖章的《公司变更登记申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》及董事、监事、经理发生变动的《股东大会决议》、《董事会决议》等材料。市工商局经审核后认为安基公司备案申请材料齐全，符合法定形式要求，遂予以备案，并无不当。郑戈认为安基公司备案申请材料不齐全、公司公章系伪造等依据不足，其诉请难以支持。原审法院依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回郑戈的诉讼请求。郑戈对此不服，向本院提起上诉。
上诉人郑戈诉称，第三人申请董事备案登记缺少公司备案申请书、股东大会会议记录以及公司营业执照，申请材料不齐备；另第三人申请之时使用的公章系伪造，上诉人已经通过多种方式向被上诉人予以提出。此外，一审认为本案所涉的备案登记内容包含董事备案与监事备案，但监事备案不符合法律规定。原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人原审诉讼请求。
被上诉人市工商局辩称，坚持原审答辩意见，上诉人称缺少股东大会记录，但申请人安基公司已提交股东大会决议，该股东大会决议内容已经（2012）某某民二（商）初字第1242号民事判决书确认有效；申请人申请时无法提交营业执照原件，被上诉人根据《公司登记条例》第六十四条规定，进行了公告作废，该做法并无不当。被上诉人经审核，未发现申请材料所用的公章存在问题。按照规定应当在变更之日起30日内提出，但并未规定超过30日进行申请登记为无效。综上，被上诉人作出被诉备案行为并无不当，原审判决对此认定正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
第三人安基公司向本院书面述称，其申请备案登记使用的公章真实有效，且该公章的真实性和合法性得到公安机关确认，第三人变更法定代表人以及董事的股东大会系合法召开，其后提出的董事、经理等主要经营人员变更予以备案也系合法有效。上诉人本人亦不符合担任安基公司董事或董事长的资格条件，依法不能将上诉人恢复为该公司董事或法定代表人。原审判决无误，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定事实无误，本院予以确认。
本院认为，根据《公司登记条例》第四条规定，被上诉人具有作出本案被诉备案行为的法定职权。根据《公司登记条例》第三十八条、第五十四条规定，以及国家工商总局关于《公司董事、监事、经理备案提交材料规范》等要求，公司调整董事、监事、经理申请备案的，需由申请人提交法定代表人签署的《公司备案申请书》；《指定代表或者共同委托代理人的证明》及指定代表或者委托代理人的身份证件复印件；《公司登记附表--董事、监事、经理信息》；董事、监事、经理发生变动的文件；新任董事、监事、经理身份证件复印件；公司营业执照副本复印件等证据材料。本案中，被上诉人根据第三人安基公司提交的上述材料，经审核作出被诉备案行为，主要证据充分，适用法律并无不当。上诉人称申请材料中缺乏股东大会会议记录，但第三人向被上诉人提交的申请材料中已包含股东大会决议，该决议内容为重新选举九名公司董事，该决议内容已经（2012）某某民二（商）初字第1242号民事判决书确认，内容不违反法律、行政法规的规定�！豆镜羌翘趵返谌颂豕娑�，公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。该条款并未规定董事变更之日进行备案的时间间隔，被上诉人于2012年1月作出本案被诉备案行为，执法程序并无不当。另，被上诉人对申请材料中的公章审核已尽审慎审查义务。被上诉人的辩称意见依法有据，本院予以采信。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。上诉人的上诉请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币50元，由上诉人郑戈负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 欣
代理审判员 任静远
代理审判员 王琳娜
二○一三年十二月三十日
书 记 员 贾 菁
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