（2014）并刑终字第181号
——山西省太原市中级人民法院(2014-4-17)
山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）并刑终字第181号
抗诉机关太原市小店区人民检察院。
原审被告人李某某，男，山西省临县人，汉族，小学文化，临县村民。2006年11月22日因犯盗窃罪被上海市闸北区人民法院判处拘役四个月；2007年11月30日因犯盗窃罪被上海市闸北区人民法院判处拘役五个月；2008年5月20日因犯盗窃罪被上海市闸北区人民法院判处有期徒刑七个月，2008年8月18日刑满释放；2011年1月13日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处拘役五个月，并处罚金二千二百元，2011年1月25日刑满释放；2012年2月26日因吸毒被太原市公安局迎泽分局决定行政拘留五日；2012年10月2日因吸毒被太原市公安局万柏林分局决定行政拘留十五日；2013年8月12日因吸毒被太原市公安局万柏林分局决定行政拘留十五日并接受社区戒毒三年。2013年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年11月6日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院起诉指控原审被告人李某某犯盗窃罪一案，于2014年2月21日作出（2014）小店刑初字第84号刑事判决。小店区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月28日公开开庭审理了本案，太原市人民检察院代检察员张慧一出庭支持抗诉，原审被告人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年10月24日6时30分许，在太原市晋阳街11路公交站牌处，被告人李某某趁乘客上车之际，扒窃被害人窦某裤兜中的1063元现金，随即被窦某察觉并将赃款追回，后被告人李某某在逃跑中被抓获。
上述事实，由公诉机关提供的，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实，足以认定。
1、被害人的报案材料及陈述，证实2013年10月24日早上6时30分左右，我来到晋阳街工商银行对面的11路公交车车站牌处等公交车，这时一趟11路公交车开了过来，等车的人很多，公交车停好后我就朝车门跟前走，当我刚走到车门跟前时感觉后面有人推我，我装钱的后裤兜好像被人动了一下，我被后面的人挤的迈上了公交车的第一个台阶，我一摸我装钱的后裤兜发现钱没有了，这时我看见紧挨我身后的一个小青年手里拿着钱正准备往他身上装，我第一感觉他手里的钱肯定是我的，我一把就从他手里夺过来并喊了一句小偷，这名偷我钱的小青年急忙挤出人群就往外跑，我就在后面追他，那名小青年奋力向西跑，他跑了大约有70、80米的样子，我在后面摔了一跤，手里的钱也掉了，我捡起钱继续追那名小青年，这时那名小青年上了一辆出租车，我追到跟前用手在出租车上拍了一下告诉出租车司机他是小偷，然后我上去来开门就拽那名小青年，并告诉他“对面就是派出所你跟我去派出所”他不跟我走，这时围过来十几个人，有在附近住的，还有几个不认识的人，那名小青年一直让我松开他，这时又走过来一个在附近住的人我叫不上名字，他就问我怎么了，我告诉他说这名小青年偷我钱，他就说报警吧，然后他就拿起电话报了警，过了一两分钟的样子又过来一个人问我怎么了，我告诉他说这是一名小偷，他偷了我的钱，这个男说我是警察一起去派出所，然后我和这名男子把那名小青年从地上拽起来往派出所方向走，报警的人也在后面跟着到了派出所。我清点了一下被他偷的钱，一共是1063元。
2、抓获经过，证实2013年10月24日早7时左右，北营派出所干警孙某某巡逻至晋阳街金虎便利店斜对面时，发现有一人大声呼喊追赶前面的人，声称前面的人是小偷，于是我上前与受害人将其抓获，带回北营派出所�；厮蟮弥孟右扇私欣钅衬�。
3、赃款照片，证实被偷的金额。
4、刑事判决书及释放证明书，证实被告人李某某2011年1月13日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处拘役五个月，并处罚金二千二百元，2011年1月25日刑满释放
5、公安行政处罚决定书，证实2012年2月26日因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局行政拘留五日。
6、社区戒毒决定书，证实2013年8月12日因吸毒被太原市公安局万柏林分局决定行政拘留十五日并接受社区戒毒三年。
7、被告人的供述及户籍证明，证实被告人李某某1992年5月8日出生于山西省临县。
8、证人安某某的证言，证实2013年10月24日早上7时10分左右，我在晋阳街南二巷金虎便利店对面的中国移动旁边准备吃早点，这时我看见一个40多岁的中年人和一个小青年在一块揪扯着，我就上去问怎么了，这名中年人告诉我说这个人偷我钱，被我抓住了，我就说我给你打110，我就拿手机拨打了110。周围有很多人把这两个人围在中间，这时我看见派出所孙某某也过来了，这名中年男子给孙某某把情况讲了一下，孙某某就和这名中年男子把那名小青年扭送到了派出所，在往派出所回来的路上这名小青年还在反抗，想逃脱，并用头撞孙某某的身体，孙某某和那名中年男子用力控制着那名小青年的手，没有让这名小青年挣脱，我怕这名小青年跑了我也跟在他们后边回到了派出所。
根据上述事实及证据，原审法院认为，被告人李某某以非法占有为目的，扒窃他人钱财1063元人民币，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某某已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人李某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，以被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。
小店区人民检察院的抗诉意见是：被告人李某某在着手实施扒窃后，已经将被害人丢失的现金实际控制在手中，其扒窃行为已经得逞，应属于既遂，一审判决适用法律错误。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，予以确认。
本院认为，原审被告人李某某以非法占有为目的，扒窃他人钱财1063元人民币，其行为构成盗窃罪。关于小店区人民检察院提出的“被告人李某某在着手实施扒窃后，已经将被害人丢失的现金实际控制在手中，其扒窃行为已经得逞，应属于既遂，一审判决适用法律错误”的抗诉理由，经查，原审被告人李某某实施扒窃行为，且已经将被害人的现金实际窃得，应认定为既遂，抗诉理由成立，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但适用法律错误，量刑不当。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销太原市小店区人民法院（2014）小店刑初字第84号刑事判决。
二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2014年5月23日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 裴宪武
代理审判员 李 哲
代理审判员 黄正杰
二〇一四年四月十七日
书 记 员 郭丽婷
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