（2014）台椒刑初字第113号
——浙江省台州市椒江区人民法院(2014-1-26)
台州市椒江区人民法院
刑事判决书
�。�2014）台椒刑初字第113号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人徐某。2008年5月30日因犯贩卖毒品罪被判处拘役三个月，同年6月24日刑满释放。2013年10月19日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月21日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人王鑫。
被告人张某。2013年10月19日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月21日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
台州市椒江区人民检察院以台椒检刑诉（2014）53号起诉书指控被告人徐某、张某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员李婉贞、被告人徐某及其辩护人王鑫、被告人张某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年10月13日10时许，杨某与被告人徐某经电话约定交易毒品。而后，徐某按约赶至台州市椒江区海湾浪琴小区门口，将海洛因少量贩卖给杨某，得款300元。
同月16日10时许，杨某与被告人徐某经电话约定交易毒品。而后，徐某谎称杨某欠其400元，要张某前去拿钱，并将塑封的小纸包（少量海洛因）给张某要其带给杨某。张某在不明知毒品的情况下，按约至台州市椒江区某小区门口将该小纸包交给杨某，拿回400元。
同月17日10时许，杨某与被告人徐某经电话约定交易毒品，徐某仍采取上述方法指示不知情的张某赶至台州市椒江区某小区门口，将少量海洛因贩卖给杨某，得款400元。
同月18日10时许，杨某与被告人徐某经电话约定交易毒品。而后，徐某将海洛因少量交给被告人张某并要其去交易，张某按约赶至台州市椒江区某小区门口，将海洛因少量贩卖给杨某，得款400元。
同日23时许，杨某再次与被告人徐某电话约定交易毒品。而后，徐某乘坐被告人张某驾驶的助力车赶至台州市椒江区某小区门口，由徐某将海洛因0.85克贩卖给杨某时两被告人被抓获。接着，公安民警在徐某上衣右侧口袋内及其暂住处分别查获海洛因0.35克、3.40克。
上述事实，被告人徐某、张某在开庭审理过程中亦无异议，且有作案工具移动电话、购毒者杨某的陈述、指认照片、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单、中国移动通信客户详单、被告人徐某的前罪刑事判决书、现场检测报告书、物证检验报告书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐某、张某明知是海洛因而予以贩卖，其中徐某5次约4.60克，情节严重；被告人张某2次约0.85克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人徐某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，曾犯贩卖毒品罪被判处拘役，现又犯贩卖毒品之罪的，是再犯，予以从重处罚，认罪态度好，酌情予以从轻处罚。被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，认罪态度好，予以从轻处罚。被告人徐某要求从宽处理，其辩护人辩称被告人徐某当庭自愿认罪，认罪态度好，请求酌情从轻处罚。审理认为，所辩属实，予以采纳。被告人张某要求从宽处罚。审理认为，所辩属实，予以采纳。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；责令退赔违法所得计人民币一千五百元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十月十九日起至二0一七年四月十八日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十月十九日起至二0一四年四月十八日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
三、移送的作案工具：移动电话一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 姜 莉
人民陪审员 何方富
人民陪审员 朱正飞
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处�；蛘呙獬Ψ�。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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