（2014）台椒刑初字第203号
——浙江省台州市椒江区人民法院(2014-3-5)
台州市椒江区人民法院
刑事判决书
�。�2014）台椒刑初字第203号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人杨某甲。2010年11月5日因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，2012年11月6日刑满释放。2013年7月20日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月26日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人范宇聪。
被告人李某。2009年11月26日因为赌场望风被台州市公安局椒江分局行政拘留十三日。2013年8月7日本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
辩护人张灵花。
被告人杨某乙。2009年12月5日因为赌场望风被台州市公安局椒江分局行政拘留十日。2013年8月4日本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
辩护人徐萍。
台州市椒江区人民检察院以台椒检刑诉（2014）70号起诉书指控被告人杨某甲、李某、杨某乙犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员朱罗娜，上列被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年2月中旬至同年3月中旬，被告人杨某甲在台州市椒江区章安街道前街村、双洋村等地以“拔两张”形式开设赌场，从庄家处抽头获利，庄家赢按5%抽头，庄家输抽取200元至800元不等。期间赌场共抽头获利10000元左右。被告人李某为该赌场望风10余天，个人所得1000余元；被告人杨某乙为该赌场望风8天左右，个人所得税800元左右。
同年6月底至7月4日，被告人杨某甲利用中午11时至12时的时间段，在椒江区章安街道前街村、东西村等地以“拔两张”形式开设赌场。同年7月8日左右至同月20日，杨某甲在凌晨4时至5时许、中午11时至12时许，继续在该处开设赌场，从庄家处抽头获利，庄家赢按5%抽头，庄家输抽取1000余元，期间赌场共抽头获利20000元左右。被告人李某、杨某乙为该赌场望风10余天，分别个人所得1000余元。
同年6月底至7月4日，何某（另案处理）利用上午6时至7时许，在椒江区章安街道前街村、双洋村、东西村等地以“拔两张”形式开设赌场，从庄家处抽头获利，庄家赢按5%抽头，庄家输抽取1000余元，期间赌场共抽头获利20000元左右。被告人李某为该赌场望风4天左右，个人所得400元左右；被告人杨某乙为该赌场望风10余天，个人所得1000余元。
同年6月底至7月4日，崔某（另案处理）利用下午4时至6时许，在椒江区章安街道前街村、东西村、柏树里麻车自然村等地以“拔两张”形式开设赌场。同年7月8日左右至同月底左右，崔某继续利用该时间段，在该地开设赌场。期间，从庄家处抽头获利，庄家赢按5%抽头，庄家输抽取1000余元，获利共计20000余元。被告人李某为该赌场望风10天左右，个人所得1000元左右；被告人杨某乙为该赌场望风5天左右，个人所得500元左右。
同年7月20日，被告人杨某甲在台州市椒江区章安街道柏树里麻车自然村经传唤到案；同年8月4日、同月7日被告人杨某乙、李某分别到公安机关投案。在审理过程中，被告人李某、杨某乙分别退出违法所得3400元、3300元。
上述事实，被告人杨某甲、李某、杨某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有参赌者杨先某、何某、姚某、朱某、黄某、范某、杨某某等人的供述、行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料、归案经过、自动投案证明、情况说明、收据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨某甲、李某、杨某乙以营利为目的开设赌场，其中杨某甲参与开设2个赌场，非法获利30000余元；李某、杨某乙均被纠集为4个赌场望风，期间赌场非法获利70000余元，其中李某个人所得3400余元，杨某乙个人所得3300余元，均属情节严重，上列被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人杨某甲在共同中犯罪起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨某甲还曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯判处有期徒刑刑罚的，是累犯，予以从重处罚，认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。被告人李某、杨某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚，案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚，故对被告人李某、杨某乙予以减轻处罚。被告人杨某甲要求从宽处理，其辩护人辩称被告人杨某甲已开设赌场时间不长，能自愿认罪，请求从宽处理，审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人李某要求从宽处理，其辩护人辩称被告人李某系从犯、自首，有退赃情节，请求减轻处罚，适用缓刑，审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人杨某乙要求从宽处理，其辩护人辩称被告人杨某乙系从犯、自首，仅参与望风，有退赃情节，请求减轻处罚，适用缓刑，审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。究其犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑无再犯罪的危险，亦对所居住的社区无重大不良影响，对被告人李某、杨某乙予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；责令退赔违法所得计人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年七月二十日起至二0一四年十月十九日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
三、被告人杨某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
四、已退出的违法所得计人民币六千七百元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判员 方匡能
二〇一四年三月五日
书记员 徐海丽
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处�；蛘呙獬Ψ�。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
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……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；……违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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