（2014）江中法民二终字第7号
——广东省江门市中级人民法院(2014-1-20)
（2014）江中法民二终字第7号
上诉人（原审被告）：鹤山市XXXX实业有限公司，住所地：鹤山市XX镇XXX开发区。
法定代表人：梁XX。
委托代理人：孙X，广东XX律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周XX明，男，汉族，19X年X月X日出生，住广东省XX市XX镇XX村XX巷X号，身份证号码：XXXXXXXXXXX，是开平市XX镇XXXX厂的经营者。
上诉人鹤山市XXXX实业有限公司（以下简称XX公司）为与被上诉人周XX承揽合同纠纷一案，不服鹤山市人民法院（20XX）江鹤法民二初字第XXX号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：周XX是XX市XX镇XX加工厂（以下简称XX厂）的负责人，周XX与XX公司有生意往来，XX公司委托周XX制作模具，周XX制作好模具之后，XX公司支付相应的模具款给周XX。2012年12月11日周XX、XX公司双方在鹤山市XX实业有限公司结算单（单号：0008973）上盖章签名确认欠款金额为53500元。2013年8月28日，周XX、XX公司双方签订《合同》，其载明：“经双方同意由甲方（XX公司）委托乙方（XX厂）制造模具。模具制作完成后由乙方交付甲方。甲方确认后开出结算单给乙方，该结算单欠款金额为甲方欠乙方的模具款金额，无论甲方有任何资料更改，结算单都是有效欠款凭证”。在庭审中，周XX确认XX公司已分别两次向周XX支付部分货款合共7500元。
原审法院审理认为：本案为承揽合同纠纷。周XX按照XX公司的要求制作模具完成后向XX公司交付模具，收取报酬。周XX是承揽人，XX公司是定作人。根据双方在《合同》的约定及2012年12月11日的结算单，足以认定XX公司欠周XX模具款53500元�？奂踔躕X确认XX公司已支付的7500元，XX公司尚欠周XX46000元（53500元-7500元）。XX公司收取模具后而不支付报酬的行为是违约行为，应负违约责任，故周XX请求XX公司支付欠模具款，理据充分，原审法院予以支持。对于XX公司辩称应在欠款中扣减其已支付的9000元，因XX公司未能提供证据予以证实，且周XX对此予以否认，原审法院不予支持；对于XX公司主张应在欠款中扣减的周XX购买锌合金货款32868元，XX公司虽提供了2009年11月17日的送货单予以证明，但该送货单至涉案款项的结算已有三年的时间，且XX公司亦已在2012年12月11日的结算单上确认欠款，在XX公司未能提供其他证据予以佐证的情况下，原审法院对其主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、鹤山市XXXX实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付46000元给周XX。二、驳回周XX的其他诉讼请求。如果XX公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费568.75元，由鹤山市XXXX实业有限公司负担。
上诉人XX公司不服原审判决，上诉称:一、原审法院判决XX公司支付46000元给周XX没有事实依据。XX公司与周XX一直有生意往来，XX公司多年来一直委托周XX制作模具，周XX制作好模具后，XX公司定期与周XX结算。2009年11月17日，周XX向XX公司订购了一批锌合金（双方约定价格是32868元），当日XX公司即将该批锌合金发给了周XX，但周XX一直没有支付该笔货款。XX公司在一审中主张扣减该笔款项，而且有送货单为证，而一审却对此事不顾，严重损害了XX公司的利益。原审法院对该事实不予支持是错误的。二、原审法院适用法律错误。本案中，周XX与XX公司互负到期债务，即使标的物种类、品质不相同，经双方协商一直，也可以抵销。但原审法院没有要求双方当事人进行协商，违反《中华人民共和国合同法》第一百条。
综上，请二审法院查明事实，撤销一审判决，或依法改判或将本案发回重审，一二审诉讼费用由周XX负担。
被上诉人周XX口头答辩称：XX公司主张扣减的送货单产生的原因是由对方送锌合金材料给周XX，周XX负责给对方制作模具，尚欠周XX模具款，所以XX公司提出用锌合金抵扣欠周XX的模具款。并且该送货款到现在都有三年多，期间双方有多次对账，并出具对账单，所以不存在还拖欠的三万几未予以抵扣的情况。即使存在该送货单，也已超过诉讼时效，并且该送货单只能证明双方交易情况，不能证明周XX尚欠对方货款，双方都是以结算单来确认欠款情况。请二审法院维持原判。
二审期间，双方当事人均没有向本院提交新的证据。
经二审审理，本院依法确认原审法院所查明的事实。
另查明，XX公司是由鹤山市XX实业有限公司改名而得，两企业均由梁荣达经营。
本院认为，本案是承揽合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查�！钡墓娑�，本案根据博新公司的上诉请求进行审查，并结合双方当事人的诉辩情况，本案二审争议的焦点为：XX公司尚欠周XX货款的数额是多少。
本案已查明的事实显示: 2012年12月11日，周XX持有的鹤山市XX实业有限公司结算单（单号：0008973）上，XX公司盖章签名确认对其欠款金额为53500元�？杉媒崴愕サ淖饔闷涫凳嵌运酱饲敖灰撞那房钍罱腥啡�。对于XX公司主张周XX于2009年11月17日签收的送货单涉及的32868元货款应在该结算单中扣减的问题，本院认为该送货单产生于结算单日期前，XX公司亦未能提供证据证明结算单中未对该笔货款进行扣减，不能直接推翻结算单的真实性。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据�！钡墓娑�，XX公司对此应该承担举证不能的责任，故而本院其主张对该32868元应予扣减不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬�！钡墓娑�，周XX主张要求支付53500元的主张合法合理，本院予以支持。
综上所述，XX公司上诉请求理据不足，应予驳回；原审判决认定事实清楚，处理恰当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按原审判决执行。二审案件受理费人民币1137.5元，由上诉人XX公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 立 辉
审 判 员 徐 闯
代理审判员 叶 毅 贞
二○一四年一月二十日
书 记 员 陈 月 佩
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