（2013）台椒刑初字第559号
——浙江省台州市椒江区人民法院(2013-9-12)
浙江省台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
�。�2013）台椒刑初字第559号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人高甲。2004年4月28日因赌博被行政拘留二日。2012年10月29日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月6日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人林×。
被告人徐×。2012年9月5日因犯聚众斗殴罪被台州市公安局黄岩分局取保候审；同月27日因犯合同诈骗罪被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年10月19日被取保候审。
辩护人蒋××。
台州市椒江区人民检察院以台椒检刑诉（2013）474号起诉书指控被告人高甲犯合同诈骗罪、被告人徐×犯合同诈骗罪、聚众斗殴罪向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员卢某、陈甲、被告人高甲及其辩护人林×、被告人徐×及其辩护人蒋××参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、合同诈骗
2012年7月21日，被告人高甲向被告人徐×借款5500元，后高甲用该借款向台州市椒江区洪家街道一路通汽车租赁服务部租得牌号为浙J·8G067的马某某6型轿车，价值人民币11万元，接着徐×陪同高甲让他人伪造机动车行驶证等相关证件，后高甲驶车至温岭市，用假证件将该车抵押给谷某某，徐×为担保人，高甲得款人民币4.5万元。
同年3月16日，被告人高甲向本市黄岩区光大汽车修理厂租得牌号为浙J·PF277的丰田牌凯美瑞型轿车，价值人民币11万元，后高甲用假证件将该车抵押给张某，得款人民币5万元。
同月26日，被告人高甲向本市椒江区文良汽车租赁服务部租得牌号为浙J·9682Y的丰田牌锐志型轿车，价值人民币9万元，后高甲用假证件将该车抵押给张某，得款人民币5万元。
同年5月31日，被告人高甲向本市椒江安程汽车租赁有限公司租得牌号为浙J·19E71的马某某6型轿车，价值人民币9万元，后高甲用假证件将该车抵押给王甲，得款人民币3万元。
同年6月5日，被告人高甲向本市椒江区天顺汽车租赁服务部租得牌号为浙J·13P36的马某某6型轿车，价值人民币11万元，后高甲用假证件将该车抵押给给王甲，得款人民币3万元。
同月28日，被告人高甲向本市椒江精益汽车服务有限公司租得牌号为浙J·UP473的马某某6型轿车，价值人民币5万元，后高甲用假证件将该车抵押给陈乙，得款人民币3万元。
同年7月4日，被告人高甲向台州市开发区永合汽车租赁服务部租得牌号为浙J·JJ347的马某某6型轿车，价值人民币8万元，后高甲用假证件将该车抵押给谷某某，得款人民币3万元。
同年7月14日，被告人高甲向台州市开发区安兴汽车租赁服务部租得牌号为浙J·ZK553的马某某6型轿车，价值人民币9万元，后高甲用假证件将该车抵押给谷某某，得款人民币3万元。
同年7月27日，被告人高甲向台州市黄岩程氏汽车租赁公司租得牌号为浙J·XY137的丰田牌锐志型轿车，价值人民币8万元，后经谷某某介绍，高甲用假证件将该车抵押给洪某，得款人民币3万元。
同年8月10日，被告人高甲向台州市黄岩区顺风汽车租赁公司租得牌号为浙J·9N687的本田牌雅阁型轿车，价值人民币10万元，后经谷某某介绍，高甲用假证件将该车抵押给刘某某，得款人民币2万元。
同年10月29日，被告人高甲到台州市公安局黄岩分局刑侦大队投案。同年9月27日，被告人徐×经传唤到案，并退出违法所得人民币4.5万元。案发后，赃物轿车均被追回，已返还被害人。
上述事实，上列被告人高甲、徐×在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押、发还物品清单、被害单位徐某某、洪路、陆某某、王乙、贺某某、林某某、牟选祥、吴某、曹某某、潘某中的陈述、证人张某、王甲、陈乙、戴某某、陈某某、刘某某、高乙、高丙、周某某、高丁的证言、同案犯谷某某的供述、辨认笔录、车辆登记信息、企业登记信息、赃车照片、租赁协议书、买卖协议书、假驾驶证及行驶证、借条、收款收据、自动投案证明、行政处罚决定书、价格鉴定结论书等证据证实，足以认定。
二、聚众斗殴
2012年8月4日，高升辉与郑某某（均已被判刑）因债务问题发生争执并相约对打，高升辉纠集被告人徐×、“小黑“（身份不清）等人，郑某某纠集缪某某、叶某某、倪杨甲均已被判刑）、黄某某（另案处理）等人，双方在台州市××区××街道山后洋村红绿灯处附近相遇后发生对打，徐×等人朝黄某某拳击，高升辉用砍刀朝黄某某乱砍，后双方逃离现场。
同年9月5日，被告人徐×到台州市公安局黄岩分局江口派出所投案。
上述事实，被告人徐×在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯高升辉、郑某某、缪某某、叶某某、倪杨乙高戊的供述、辨认笔录、同案犯的刑事判决书、自动投案的证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人高甲以非法占有为目的，在签订、履行租赁合同过程中，骗取轿车进行抵押借款，其中高甲10辆，共计价值人民币91万元，属数额巨大，徐×1辆，价值人民币11万元，属数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪。被告人高甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，赃物已全部被追回，予以从轻处罚；被告人徐×在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，认罪态度好，已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人徐×还受纠集持械聚众斗殴，系积极参与者，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人徐×犯数罪，予以并罚，被告人徐×聚众斗殴犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，对该节予以减轻处罚。被告人高甲要求从宽处理；其辩护人辩称被告人高甲有自首情节，赃物被追回，请求从轻处罚。审理认为，所辩属实，予以采纳。被告人徐×要求从宽处理并适用缓刑；其辩护人辩称被告人徐×合同诈骗犯罪中是从犯，已退出违法所得，请求从轻处罚；聚众斗殴犯罪后有自首情节，请求减轻处罚，数罪并罚后予以适用缓刑。审理认为，所辩属实，予以采纳。究其被告人徐×在合同诈骗中犯罪情节较轻，认罪态度较好，并主动退出违法所得，在聚众斗殴犯罪中系被纠集，未直接持械，有自首情节，案发后悔罪表现好，再次犯罪的可能性较小，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（五）项、第二百九十二条第一款第（四）项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人高甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金计人民币十五万元；责令退赔违法所得计人民币三十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一二年十月二十九日起至二0一九年十月二十八日止。违法所得、罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人徐×犯合同诈骗罪判处罚金人民币三万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月；决定执行有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；已退出的违法所得人民币四万五千元，予以追缴（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李慧慧
人民陪审员 於中元
人民陪审员 张学林
二〇一三年九月十二日
书 记 员 徐 燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
……
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第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
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第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处�；蛘呙獬Ψ�。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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