（2013）台黄商初字第2073号
——浙江省台州市黄岩区人民法院(2013-10-11)
台州市黄岩区人民法院
民 事 判 决 书
�。�2013）台黄商初字第2073号
原告：乐清市××进出口有限公司，组织机构代码69239580-7。住所地：乐清市××镇××43、45号。
法定代表人：吴××。
委托代理人：刘××。
被告：台州市××晨××模具厂（普通合伙），组织机构代码57774026-5。住所地：台州市黄岩区××街道下××村。
代表人：项××。
被告：项××。
委托代理人：张×。
原告乐清市××进出口有限公司（以下简称纳利来××）为与被告台州市××晨××模具厂（以下简称晨××厂）加工合同纠纷一案，于2013年8月13日向本院起诉，本院于同日立案受理后，根据原告纳利来××的申请，追加项××、李某某为共同被告。审理中，原告又申请撤回对李某某的起诉，本院已予以准许。本院依法由代理审判员於玲铃适用简易程序，于2013年9月12日公开开庭进行了审理。庭审中，本院根据本案的实际案情，将案由变更为定作合同纠纷。原告纳利来××的法定代表人吴××及其委托代理人刘××，被告项××的委托代理人张×到庭参加诉讼；被告晨××厂的代表人项××经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告纳利来××起诉称：被告晨××厂系普通合伙企业，被告项××与李某某系晨××厂的合伙人。2012年3月1日，原告与被告晨××厂签订了一份模具合同，原告根据合同约定向被告支付了预付款80000元，但被告晨××厂未按约交付模具，已构成违约。请求判令：1、解除原告与被告晨××厂签订的模具合同；2、被告晨××厂返还给原告预付款80000元，并支付违约金10000元，被告项××、李某某负连带责任。审理中，李某某向原告返还了涉案模具款4000元，原告两次变更诉讼请求为：1、解除原告与被告晨××厂签订的模具合同；2、被告晨××厂返还给原告预付款51000元，并支付违约金10000元，被告项××负连带责任。
被告晨××厂未作答辩，也未举证。
被告项××答辩称：首先，原告提供的模具合同不是涉案合同，双方约定的第二期付款时间是2012年3月31日，而非模具合同中载明的2012年5月31日，原告未按约支付第二期的款项，违约在先；其次，在模具定作过程中，原告多次要求修改，模具最终在2012年7月初定型，故模具的交付时间也应相应顺延；再次，原告既要求解除合同，又要求被告支付违约金不符合法律规定。综上，要求驳回原告的诉讼请求。
原告纳利来××为支持其诉讼主张，在庭审中出示了下列证据：
1、原告的企业法人营业执照（副本）、组织机构代码证，被告晨××厂的合伙企业基本情况、组织机构代码证及被告项××的身份证复印件各一份，证明原、被告诉讼主体适格的事实。被告项××质证后无异议。
2、协议书一份，证明被告晨××厂系普通合伙企业，被告项××与李某某系该合伙企业的合伙人，对合伙企业债务承担无限连带责任的事实。被告项××质证后无异议。
3、模具合同一份，证明原告与被告晨××厂存在模具定作关系，及双方对相关权利、义务进行约定的事实。被告项××质证意见：有异议，该合同的第一页没有被告晨××厂的签字、盖章，付款时间系原告自行书写，并非双方实际约定的时间，且该合同中载明的时间也与模具交易习惯不符。
4、收款收据、银行转账凭证、银行卡（复印件）各一份，证明2012年3月1日、5月21日原告分别向被告晨××厂支付了模具款5000元、50000元的事实。被告项××质证后无异议。
被告项××为支持其抗辩主张，在庭审中出示了照片三张（复印件），证明涉案模具被告晨××厂已制作完毕，原、被告间还存在其他模具定作关系，原告支付的55000元中包括其他模具款。原告质证后有异议。
经原、被告举证、质证和当庭陈述，本院综合认证如下：
被告晨××厂在收到本院送达的相关诉讼文书后，既不作书面答辩，也未在举证期限内向本院提交证据，又未派人到庭参加诉讼，应视为放弃答辩、质证等诉讼权利。被告项××对原告提供的证据1、2、4无异议，上述证据具有证明力，本院予以认定；被告项××对证据3模具合同中载明的付款时间有异议，认为该合同中的第一页系原告事后自行制作，但未能提供相关证据予以证明，本院对被告项××的质证意见不予采纳，证据3具有证明力，本院予以认定；原告对被告项××提供的证据有异议，本院审核后认为，该证据系复印件，且无法看出拍摄时间、地点，本院不予认定。
经审理，本院认定的事实如下：
被告晨××厂系普通合伙企业，被告项××系晨××厂的合伙事务执行人。2012年3月1日，原告与被告晨××厂签订了一份模具合同，约定：被告晨××厂根据原告提供的产品样品为原告定作模具，模具总价款130000元，被告晨××厂从合同签订之日起40天完成第一次试模，60天完成某某模具交付验收使用；原告在合同签订之日预付给被告晨××厂5000元，2012年5月31日再支付60000元，余款65000元于2012年8月30日付清；模具非因原告原因不能按时交货的，被告晨××厂每日按模具总价款的1%支付给原告违约金等。合同签订当日，原告支付了预付款5000元，2012年5月21日，原告又支付了价款50000元。被告晨××厂未向原告交付模具。2013年9月27日，案外人李某某（系被告晨××厂的另一合伙人）向原告返还了涉案模具款4000元。
本院认为：原告纳利来××与被告晨××厂签订的模具合同不违反国家法律、行政法规的强制性或禁止性规定，应为有效，双方均应按约履行。原告已按合同约定支付了模具款55000元，而被告晨××厂在合同约定的交付时间一年之久后仍未向原告交付模具，已构成违约。如双方继续履行合同，已无实际意义，现原告要求解除双方签订的模具合同并由被告晨××厂返还给原告已支付的模具款51000元符合法律规定。涉案合同约定若被告晨××厂不能按时交货，每日按模具总价款的1%支付给原告违约金，现原告自愿将违约金降低到10000元符合法律规定，本院予以支持。由于被告晨××厂目前仍在经营，其债务应由企业自己承担，故对原告要求被告项××对涉案债务负连带责任的主张，本院不予支持。被告项××关于原告提供的模具合同不是真实合同，原告在付款上违约在先及原告多次对模具进行修改，交付时间应顺延的辩称，无事实依据，本院不予采信。综上，原告变更后的诉讼请求成立部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）款、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告乐清市××进出口有限公司与被告台州市××晨××模具厂签订的模具合同；
二、被告台州市××晨××模具厂在判决生效后十日内返还给原告乐清市××进出口有限公司模具款51000元，并支付违约金10000元；
三、驳回原告乐清市××进出口有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1425元，减半收取712.50元，由原告乐清市××进出口有限公司负担50元，被告台州市××晨××模具厂负担662.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费1425元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理�？罨悖禾ㄖ菔胁普�，帐号：19-900001040000225089001，开户银行：台州市农行］。
代理审判员 於玲铃
二〇一三年十月十一日
本件与原本核对无异
代书 记员 潘佳依
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