（2013）台路刑初字第950号
——浙江省台州市路桥区人民法院(2013-11-4)
浙江省台州市路桥区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
�。�2013）台路刑初字第950号
公诉机关台州市路桥区人民检察院。
被告人杨甲。2008年2月25日因犯寻衅滋事罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑一年，2008年8月1日刑满释放。2012年10月17日因本案被台州市公安局路桥分局刑事拘留，同年11月23日经台州市路桥区人民检察院批准被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
辩护人陈乙。
被告人李甲。2011年10月2日因盗窃被台州市公安局路桥分局行政拘留十三日。2011年11月30日因吸毒被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日。2011年12月16日因涉嫌抢劫罪被台州市公安局路桥分局刑事拘留，2012年4月17日被取保候审，同年11月14日被撤销案件并解除取保候审。2012年12月8日因本案被台州市公安局路桥分局刑事拘留，2013年1月14日经台州市路桥区人民检察院批准被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
被告人陈甲。2008年12月9日因犯抢劫罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2010年10月刑满释放。2013年1月18日因本案被台州市公安局路桥分局刑事拘留，2013年2月6日经台州市路桥区人民检察院批准被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
被告人付××。2012年11月20日因本案被台州市公安局路桥分局取保候审。2013年11月4日经本院决定被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
被告人周××。2012年8月14日因吸毒被台州市公安局路桥分局行政拘留十五日。2012年9月15日因赌博被台州市公安局路桥分局�？钊嗣癖叶僭�。2009年6月16日因犯开设赌场罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元，2009年12月7日刑满释放。2012年12月19日因本案被台州市公安局路桥分局刑事拘留，2013年1月24日经台州市路桥区人民检察院批准被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
台州市路桥区人民检察院以台路检刑诉（2013）1188号起诉书指控被告人杨甲犯聚众斗殴罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪、敲诈勒索罪、非法拘禁罪、诈骗罪、开设赌场罪，被告人李甲犯聚众斗殴罪，被告人陈甲犯故意伤害罪，被告人付××犯诈骗罪、非法拘禁罪，被告人周××犯开设赌场罪，于2013年9月27日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人付××向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。台州市路桥区人民检察院代理检察员徐某、诸被告人及辩护人陈乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，
故意伤害罪
2012年9月30日凌晨，被告人杨甲纠集指使被告人陈甲及孙某某、方某某、临�！鞍⒛场保ň戆复恚┐苤撂ㄖ菔小痢谅繁苯值缆砥搪贰八幕保戆复恚┢迮剖�，手持关甲刀、铁棒等凶器，将付××打伤。经法医鉴定，付××的伤势已达到轻伤。
上述事实，被告人杨甲、陈甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人付××的陈述、证人聂某的证言、法医学人体损伤程某鉴定书、辨认笔录、情况说明、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
另查明，附带民事诉讼原告人付××伤情经台州市博爱医院治疗，诊断为右胫骨中上段开放性骨折、全身多处刀砍伤等，花费医疗费人民币26000余元；医疗机构并出具医疗诊断证明书认为：其需二次取内固定约8000元。
上述事实，有病历、医疗费票据、医疗诊断证明书、交通费票据及双方当事人的陈述等所证实。
�。ǘ┱┢�、非法拘禁罪
�。�1）2012年8月份的一天凌晨，被告人杨甲、付××经事先商量，将吸毒人员陈丙带至台州市××路南街道明都锦绣宾馆被告人付××住处，后向其索要钱款，陈丙表示没钱并打算离开宾馆房间时，被告人杨甲持铁棍砸陈丙的大腿，并限制其离开，陈丙被迫回到房间内，直至早上8点左右，被告人付××联系公安人员将陈丙带走。期间，被告人杨甲、付××非法拘禁陈丙3个小时以上。后被告人杨甲、付××窜至台州市路桥区副食品市场陈丙父亲陈丁店铺里，以能通过关系将陈丙释放出来为由，欲骗取陈丁30000元，陈丁支付给二被告人10000元，余20000元称待陈丙释放后兑现。后被告人杨甲、付××明知陈丙已被公甲关行政拘留十五日，仍想继续骗取陈丁20000元，但未得逞。所骗取的钱款已被二人挥霍。
�。�2）2012年5、6月份的一天，被告人杨甲向宋某报敲诈勒索被拒后，遂纠集陈戊、“国某”（均另案处理）等人驾驶一辆白色的三菱小轿车和一辆深蓝色的本田某某车窜至台州市××街道施家村老人协会，将宋某报强行挟持至三菱小轿车内，期间陈戊等人以威胁、殴打等方式将宋某报拘禁在车上，后驾车至温岭市泽国镇大转盘米兰会所边上，将宋某报踹下车，并持路边的竹竿及徒手殴打宋某报后逃离现场。
上述事实，被告人杨甲、付××在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈丁、宋某报的陈述、同伙陈戊的供述、辨认笔录、人体毒品成分检测结论、扣押物品清单、情况说明、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
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�。�1）2012年4、5月份的一天晚上，经杨乙（另案处理）的提议，被告人杨甲纠集被告人周××、李甲、付××及陈己、何某、简某某、“王甲”（均另案处理）等人，携带关甲刀等凶器，窜至台州市××街道山后许某老人协会，以言语、持刀威胁的方式敲诈得舒某某3000元。
�。�2）2012年5、6月份的一天，被告人杨甲在台州市××街道施家村老人协会向宋某报敲诈2000元被拒，后其纠集陈戊、“国某”等人殴打宋某报。2012年7月至9月，被告人杨甲在台州市××街道下陶某老人协会及路桥区路南街道南站停车场内，分别向宋某报敲诈钱款，二次均因宋某报逃离而未得逞。
�。�3）2012年7月份的一天，被告人杨甲窜至台州市××街道施家村老人协会，见梁某某坐在杨乙的车上聊天，遂向梁某某敲诈2000元，被拒后被告人杨甲从车内拿出一根铁棍，砸在梁某某的大腿处，后梁某某逃离现场。
�。�4）2012年9月份，被告人杨甲在台州市××街道施家村老人协会，敲诈年海2000元被拒后，伙同“四娃”（另案处理）手持关甲刀将年海的浙J×××××号别某某越轿车车窗玻璃砸破（车辆损失价值1778元）。
上述事实，被告人杨甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人舒某某、梁某某、年海、宋某报的陈述、同伙周××、李甲、付××的供述、证人应某某、年介放、杨乙、罗某某、袁站梅等人的证言、照片、辨认笔录、价格鉴定结论书、情况说明、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
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�。�1）2012年6月16日，被告人杨甲在林甲（另案处理）的指使下，纠集了被告人李乙陈戊、刘某某、“土匪”、“二华”（均另案处理）等一、二十人，携带自制的枪支及关甲刀、铁棍等凶器，在林乙（另案处理）的带领下驾车窜至台州市××××牛极村岩场，为岩场与当地村民之间的山地纠纷与当地村民等人斗殴，被告人杨甲等人在逃离现场时，其驾驶的车辆及停在现场的车辆被当地村民等人所砸。被告人李甲等人在岩场附近将其携带的自制枪支及关甲刀、铁棍等凶器丢弃在路边，并掉头返回。上述凶器被公甲关乙获，经鉴定，凶器中的刀具属于管制刀具。
�。�2）2012年8月15日晚上，李丙（已判决）与林丙（另案处理）因赌资纠纷约好在台州市××路北街道南苑商务酒店谈判，后李丙纠集被告人杨甲及陆某某、聂某（均已判决）、“小老潘”（另案处理）等十余人，和林丙及陈庚（已判决）等十余人谈判，谈判未果双方发生斗殴，双方均持砍刀等互砍。聂某等人将对方一辆马自达轿车车窗玻璃砸破，对方持砍刀将被告人杨甲及聂某砍伤。经法医鉴定，被告人杨甲的损伤程某为轻伤，聂某的损伤程某未达到轻伤。
上述事实，被告人杨甲、李丁开庭审理过程中亦无异议，并有被害人舒某某、梁某某、年海、宋某报的陈述、同伙刘某某、李丙、陆某某、聂某等人的供述、证人陈庚、陈辛、张某某、林丁、叶某某、程甲、杨丙、胡某某、林甲、王招才、林乙、蔡某某、程乙、翁某某、王乙、吴某某、喻某、陈壬的证言、扣押物品登记清单、维修票据复印件、租赁合同、照片、管制刀具认定书、法医学人体损伤程某鉴定书、辨认笔录、搜查笔录、视频截图、情况说明、刑事判决书、公乙政处罚决定书、取保候审决定书、解除取保候审决定书、撤销案件通知书、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
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�。�1）2008年8月份的一天，被告人杨甲纠集“老宝”、“王丙”、“王丁”（均另案处理）等人，在台州市××路南街道明都锦绣305房间以“牌九”的形式开设赌场，聚众赌博。被告人杨甲系赌场股东，并雇佣“老宝”、“王丙”、“王丁”等人负责望风、抽头、打杂等。赌场共开设八天左右，期间赌场抽头获利约10000元。
�。�2）2012年上半年，被告人杨甲、周××与“老表”（另案处理）等人，在台州市××路南街道上马村永宁桥马广某（另案处理）小店门口的空地上，以“拔两张”的形式开设赌场，聚众赌博。被告人杨甲、周××与“老表”等人均系赌场的股东，并雇佣简某某、“小陈”、马甲（均另案处理）等人在赌场管理秩序、理角及望风，雇佣马广某、马乙（均另案处理）在赌场收取场地费。赌场共开设七天左右，期间赌场抽头获利约8000元。
上述事实，被告人杨甲、周××在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杨乙、李甲等的证言、辨认笔录、情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
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2012年9、10月份，被告人杨甲经“大莫”、何某（均另案处理）介绍认识李戊（另案处理），并从李戊处得到2支自制枪支，被告人杨甲将上述自制枪支藏在其亲戚家。后该2支自制枪支被安某某定远县公安局查获。经鉴定，涉案的2支疑似枪支均能正常形成击发，属于枪支。
2012年10月17日，被告人杨甲被公甲关抓获，并如实供述司法机关尚未掌握的非法持有枪支及诈骗罪行。2012年11月20日，被告人付××被公甲关抓获。2012年12月8日，被告人李甲被公甲关抓获。2012年12月19日，被告人周××被公甲关抓获。2013年1月18日，被告人陈甲被公甲关抓获。
上述事实，被告人杨甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李戊的证言、扣押物品清单、照片、枪支性能鉴定书、辨认笔录、情况说明、刑事判决书、抓获经过、羁押证明、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨甲目无法纪，结伙持械聚众斗殴；且结伙故意伤害他人身体健康，致一人轻伤；违反枪支管理规定，非法持有枪支；以非法占有为目的，多次敲诈勒索他人财物；结伙非法拘禁他人，并具有殴打情节；以营利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博；又以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，数额较大，其行为已分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪、敲诈勒索罪、非法拘禁罪、开设赌场罪、诈骗罪，并应赔偿附带民事诉讼原告人付××合理的经济损失。被告人付××以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，数额较大；且目无法纪，结伙非法拘禁他人，其行为已分别构成诈骗罪、非法拘禁罪。被告人杨甲、付××均犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人李甲目无法纪，结伙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人陈甲目无法纪，结伙故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人周××以营利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪。被告人杨甲在聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚，其部分聚众斗殴犯罪系犯罪未遂，依法从轻处罚；被告人杨甲部分敲诈勒索犯罪系犯罪未遂，依法从轻处罚；被告人杨甲非法拘禁犯罪具有殴打情节，依法从重处罚；被告人杨甲案发后，如实供述司法机关尚未掌握的非法持有枪支及诈骗罪行，对非法持有枪支罪及诈骗罪，以自首论，依法从轻处罚；其归案后如实供述本人的其他罪行，并当庭认罪，依法从轻处罚。被告人陈甲、周××在前科刑罚有期徒刑执行完毕后五年内再故意犯应处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，均依法从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，并当庭认罪，均依法从轻处罚。被告人李丁聚众斗殴共同犯罪中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，且其在共同犯罪中起次要作用，亦系从犯，并在归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法减轻处罚。被告人付××归案后能如实供述自己的罪行，并当庭认罪，依法从轻处罚。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立。被告人杨甲的辩护人提出该被告人具有如实供述自己的罪行，认罪态度好，部分犯罪系自首、未遂，部分非法拘禁犯罪情节相对稍轻，诈骗犯罪主观恶性不是很大，及其在部分聚众斗殴共同犯罪中较其他主犯所起的作用相对稍小等从轻情节，与事实相符，本院予以采纳。根据附带民事诉讼原告人付××提供的证据及相关法律规定，本院确定由被告人杨甲赔偿附带民事诉讼原告人付××医疗费、误工费、护理费、交通费、续治费等合计50000元。综合考虑五被告人的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第二百七十四条、第二百三十八条、第三百零三条第二款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告人杨甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币一万四千元。
二、被告人李甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
三、被告人陈甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
四、被告人付××犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
五、被告人周××犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
�。ㄐ唐诰优芯鲋葱兄掌鸺扑�。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其中被告人杨甲的刑期自2012年10月17日起至2022年10月16日止；被告人李甲的刑期自2012年12月8日起至2014年6月7日止；被告人陈甲的刑期自2013年1月18日起至2014年7月17日止；被告人付××的刑期自2013年11月4日起至2014年11月3日止；被告人周××的刑期自2012年12月19日起至2013年11月18日止；被告人杨甲、付××、周××的罚金均限在判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
六、被告人杨甲于判决发生法律效力之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人付××经济损失医疗费、误工费、护理费、交通费、续治费等合计人民币五万元。
七、驳回附带民事诉讼原告人付××的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张秀敏
人民陪审员 黄晓根
人民陪审员 陈学友
二〇一三年十一月四日
代书 记员 林 瑛
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
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�。ǘ┚壑诙放谷耸�，规模大，社会影响恶劣的；
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聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处�；蛘呙獬Ψ�。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定�！�
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算�；だ砣嗽痹蛏衔蝗�，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
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