（2013）甬慈民初字第113号
——浙江省慈溪市人民法院(2013-4-9)
（2013）甬慈民初字第113号
原告：孙某某。
委托代理人：丁银表，慈溪市人和法律服务所法律工作者。
被告：张某某。
委托代理人：张某某。
被告：郑某某。
委托代理人：陈邦法，慈溪市耕民法律服务所法律工作者。
原告孙某某诉被告张某某、郑某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年1月16日立案受理。依法由代理审判员黄金锦适用简易程序于2013年3月14日公开开庭进行了审理。原告孙某某及其委托代理人丁银表，被告张某某的委托代理人张某某，被告郑某某及其委托代理人陈邦法到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孙某某起诉称：2012年7月6日，被告郑某某叫原告一起到被告张某某家作泥工。在上午先把三楼的天沟敲掉，然后到二楼把扶手敲掉，后搭南挂面的外墙毛竹阴架，搭到上面第三排架子原告转身时就从上面坠落在地。事故发生后，被告郑某某急送原告至长河医院，后转入慈溪市第三人民医院。原告之伤经诊断为腰2椎体骨折，原告住院治疗17天，行内固定术。住院期间的医疗费已由被告郑某某支付。经宁波市崇新司法鉴定所鉴定，原告之伤构成九级伤残，需休息6个月，护理时间为3个月，拆除内固定的后续治疗费为10 000元。现诉请判令：被告张某某、郑某某赔偿原告医疗费274元、后续医疗费10 000元、鉴定费1 900元、误工费19 074元、护理费5 426元、营养费2 400元、伤残费136 232元、交通费495元、住院伙食补助费425元、精神损害抚慰金6 000元，合计182 226元。
被告张某某在庭审中答辩称：一、原告在毛竹阴架上转身时坠落在地，本起事故系其在工作中未尽安全注意义务，疏忽大意所致，故原告应对自身损害承担主要责任。二、原告的各项诉讼请求不合理：根据司法鉴定意见原告的后续治疗费金额可由医院出具相关证明，而现无医院证明，故认为原告应待后续治疗费实际发生后再行主张；原告诉请误工费、护理费、营养费要求法院依法确定；原告尚未拆除内固定，应待拆除内固定后再行鉴定伤残等级，故对原告的伤残等级和伤残赔偿金有异议；原告应对本起事故承担主要责任，故认为原告请求精神损害抚慰金无法律依据；原告请求交通费过高。三、被告张某某已向原告支付1 500元。
被告郑某某在庭审中答辩称：一、被告郑某某与原告同在张某某家里做泥工，二人无任何法律关系，现原告要求被告郑某某承担赔偿责任无事实和法律依据，要求法院驳回原告对郑某某的诉讼请求。二、其余答辩意见与被告张某某一致。
原告为证明其诉称事实，向本院提供以下证据：
1.慈溪市长河镇司法所工作人员对原告孙某某、被告郑某某、被告张某某谈话笔录各1份，证明本案的事实情况。
2.宁波崇新司法鉴定所慈溪分所司法鉴定意见书1份，证明原告构成九级伤残、误工6个月、营养3个月、后续治疗费10 000元。
3.医疗费发票，证明原告因本起事故花费的医疗费。
4.鉴定费发票，证明原告花费的鉴定费。
5.交通费发票，证明原告花费的交通费。
6.病历本及出院记录，证明原告治疗情况。
7.户口簿，证明原告是居民户口的事实。
对原告提供证据，被告张某某庭审质证认为：对证据1中原告及被告张某某的陈述无异议，对郑某某的陈述有异议，认为郑某某不是做点工的，因为材料是郑某某购买的，工人也是郑某某找来的。对证据2中关于原告伤残等级为九级的鉴定意见有异议。对证据5有异议。对其余证据无异议。
对原告提供证据，被告郑某某庭审质证认为：对证据1无异议，且证据1中原告的陈述表明原告及被告郑某某均系作点工的、郑某某并非包工，郑某某与原告均系为被告张某某提供劳务。证据2系由原告单方委托的鉴定，故对鉴定结论有异议。对证据4不予认可。对证据5有异议，交通费应与就医次数和地点相结合。对其余证据无异议。
对原告提供证据，本院认定如下：证据3、4、6、7符合证据的真实性、合法性要求，且与本案具有关联性，本院予以认定。证据1中记载的原告、被告张某某的陈述，当事人无异议，本院予以采信；结合证据1中记载的被告张某某的陈述，本院认为被告张某某与被告郑某某商定参照他人标准，按天计算工钱；工人虽由被告郑某某召集，但是无证据证明郑某某从他人劳动报酬中获利，故本院对被告郑某某关于其并非包工的陈述予以采信。被告虽对鉴定意见有异议，但未申请重新鉴定，应承担举证不利的后果，故本院对证据2予以采信。证据5存在连号现象，结合原告就诊地点、次数，本院酌定原告的交通费花费为100元。
被告郑某某向本庭提交以下证据：医疗费发票，证明被告郑某某已为原告支付医疗费27 459.90元的事实。原告对被告提供证据无异议，本院予以认定。
被告张某某未提供证据。
根据本院予以认定的证据，结合当事人庭审陈述，本院认定事实如下：被告张某某与被告郑某某约定：由被告郑某某买来材料后算钱；工人由被告郑某某召集，工人数量由被告郑某某确定，被告张某某参照他人标准与被告郑某某结算工钱。2012年7月6日，被告郑某某叫原告一起到被告张某某家作泥工。2012年7月6日上午，原告在搭南挂面的外墙毛竹阴架，搭到第三排架子时，原告从架子上转身时坠地。被告张某某家楼房为两层楼房，事故发生时，被告张某某不在现场。事故发生后，原告在慈溪市第三人民医院住院治疗17天，入院诊断为腰2椎体骨折。原告住院期间的医疗费由被告郑某某支付，被告郑某某放弃关于该笔医疗费用的请求权。经宁波市崇新司法鉴定所鉴定，原告之伤构成九级伤残，伤后误工期限为6个月，护理时间为3个月（包括住院期间）、营养期限为3个月，拆除脊柱内固定的后续治疗费用可由医院出具相关证明（建议后续治疗费为10 000元）。被告张某某已向原告支付1 000元。另，原告的户籍类别为城镇居民。
关于原告的各项损失，本院认定如下：根据原告提供医疗费发票，原告诉请医疗费274元，本院予以支持。参照本市国家机关工作人员出差伙食补助标准，原告诉请住院伙食补助费425元，本院予以支持。结合原告伤情，本院认为原告拆除内固定的花费属于必然会发生的费用，为减少诉累，原告请求与已经发生的医疗费一并处理，本院予以支持，参考鉴定意见，本院酌定原告的后续治疗费为10 000元。根据鉴定费发票，本院确定原告花费鉴定费1 900元。因原告未提供证据证明近三年的平均收入情况，参照本市上一年度职工平均工资，参考鉴定意见，原告诉请误工费19 074元，本院予以支持。因原告未提供证据证明护理人员收入状况，参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院确定原告护理费为4 065.83元。结合原告伤情，原告诉请营养费2 400元本院予以支持。结合原告伤残等级，参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入，本院确定原告残疾赔偿金为136 232元。原告诉请交通费，以本院酌定的100元为准。综上本院确定原告损失总额为174 470.83元。本起事故导致原告伤残，结合本案实际，本院酌定原告的精神损害抚慰金为3 000元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务者和接受劳务者各自的过错分担责任。本案中，原告为被告张某某修缮房屋，双方之间成立劳务关系。同时，无证据证明被告郑某某从原告的劳动报酬中获利，根据被告郑某某、张某某的约定亦无法确认被告郑某某与原告之间存在劳务关系。故对本案原告的损失，应由原告与被告张某某根据双方的过错程度分担。原告请求被告郑某某承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告在工作中从搭建的毛竹架上转身时坠地，本院认为原告在未确保安全的情况下作业，对本起事故的发生存在过失。被告张某某作为雇主，应为雇员提供安全的作业环境，其未尽到安全保障义务，导致事故发生，也应承担相应的责任。根据原告及被告张某某的过错程度，本院酌定原告对自身损失承担50%的责任，被告张某某承担50%的责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告张某某赔偿原告孙某某医疗费274元、住院伙食补助费425元、后续治疗费10 000元、鉴定费1 900元、误工费19 074元、护理费4 065.83元、营养费2 400元、残疾赔偿金136 232元、交通费100元，合计174 470.83元的50%，计87 235.42元，另赔偿原告孙某某精神损害抚慰金3 000元，共计90 235.42元，扣除已支付的1 000元，尚需赔偿原告孙某某89 235.42元，于本判决生效之日起十日内履行；
二、驳回原告孙某某其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3 950元，减半收取计1 975元，由原告负担960元，被告张某某负担1 015元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：810060143738093001，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室�；憧钜宦勺⒚髟蟀负�。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
代 理 审 判 员 黄 金 锦
二○一三年四月九日
代 书 记 员 郑 嘉
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