（2013）甬慈刑初字第207号
——浙江省慈溪市人民法院(2013-1-21)
（2013）甬慈刑初字第207号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人刘某某。因涉嫌犯非法经营罪于2012年11月12日被刑事拘留，同月21日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）3121号起诉书指控被告人刘某某犯非法经营罪，于2013年1月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院代理检察员吕丛杰、被告人刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2012年11月上旬，被告人刘某某在未取得烟草专卖行政主管部门核发的烟草专卖零售许可证、烟草专卖批发企业许可证的情况下，将其从他人处回收的6个品种合计53条卷烟（价值人民币37 000元），非法销售至慈溪市古塘街道孙塘新村经营某副食店的沈某某处，从中非法获利人民币375元。同月11日晚，慈溪市烟草专卖局执法人员在被告人刘某某租房内当场查获各类卷烟合计181条（价值人民币46 470元）。
被告人刘某某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人刘某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人沈某某、罗某某的证言、慈溪市烟草专卖局检查勘验笔录、现场照片、交易记录、鉴别检验报告、浙江省涉案烟草专卖品价格证明、慈溪市烟草专卖局证据先行登记保存处理通知书、卷烟入库单、慈溪市烟草专卖局证明、到案经过及被告人刘某某的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某某到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人刘某某的违法所得，依法予以追缴；被查获的卷烟，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
�。ㄐ唐诖优芯鲋葱兄掌鸺扑�。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月12日起至2013年11月11日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人刘某某违法所得人民币三百七十五元，予以追缴，上缴国库；被查获的各类卷烟合计一百八十一条（均扣押于慈溪市烟草专卖局），予以没收，由慈溪市烟草专卖局予以收购后，将所得款项上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 胡 益 平
二○一三年一月二十一日
书 记 员 孙 淑 女
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
�。ㄒ唬┪淳砜删�、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
�。ǘ┞蚵艚隹谛砜芍�、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
�。ㄈ┪淳矣泄刂鞴懿棵排�，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
�。ㄋ模┢渌现厝怕沂谐≈刃虻姆欠ň形�。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第一条 生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。一百四十条
第三条 非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第规定的“情节严重”：
�。ㄒ唬┓欠ň钤谖逋蛟陨系�，或者违法所得数额在二万元以上的；
�。ǘ┓欠ň硌潭蛑б陨系�；
�。ㄈ┰蚍欠ň滩葑羝啡昴谑芄我陨闲姓Ψ�，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
�。ㄒ唬┓欠ň钤诙逋蛟陨�，或者违法所得数额在十万元以上的；
�。ǘ┓欠ň硌桃话偻蛑б陨系�。
第四条 非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
�。ㄒ唬┎榛竦木硌�、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
�。ǘ┎榛竦母纯狙桃�、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
�。ㄈ┭趟康募鄹癜凑盏冢ǘ┫罟娑鄹窦扑惚曜嫉囊坏阄灞都扑�；
�。ㄋ模┚硌谈系募鄹�，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；
�。ㄎ澹┓欠ㄉ�、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。二百二十五条
===================================================
声明：
本站收录的二十万件裁判文书均来自法院官方网站公开信息，
本站裁判文书栏目不会接受任何个人或企业提供的裁判文书。
如您认为内容涉及个人或企业隐私，要求修改或删除的，
请将网址发邮件至：
我们将在一个工作日内和您联系妥善处理
===================================================
