(2013)巫法民初字第00539号
——重庆市巫溪县人民法院(2013-5-2)
重庆市巫溪县人民法院民事判决书
(2013)巫法民初字第00539号
原告杨XX，男，1966年3月5日出生，汉族，重庆市巫溪县人，居民，住巫溪县柏杨街道XX社区X组。
委托代理人杨立红，重庆市巫溪县法律援助中心律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司XX支公司（以下简称财产保险XX公司）,住所地重庆市万州区XX路。
法定代表人陈X勇，该公司总经理。
委托代理人晏承武，重庆渝万律师事务所律师，特别授权。
委托代理人刘剑刚，重庆渝万律师事务所律师。
被告陈XX，男，1965年7月19日出生，汉族，重庆市巫溪县人，职工，住巫溪县宁河街道人民街XX号。
被告马XX，男，1980年2月26日出生，汉族，重庆市巫溪县人，待业，住巫溪县大河乡贸易街XX号。
原告杨XX诉被告财产保险XX公司、陈XX、马XX机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年3月20日立案受理。依法由审判员贾尚安适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨XX及其委托代理人杨立红，被告财产保险XX公司的委托代理人晏承武、刘剑刚，被告陈XX到庭参加诉讼，被告马XX经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨XX诉称，2012年10月1日晚，被告陈XX驾驶被告马XX所有的渝FS8XXX奥迪小型轿车从巫溪大酒店方向沿1号桥往龙头山方向行驶，18时25分与原告驾驶的渝FSAXXX普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤。该事故经巫溪县公安局交通巡逻警察大队认定，被告陈XX承担事故的主要责任，原告杨XX承担事故的次要责任。原告伤后到巫溪县渝溪医院治疗，共支付费用8595.44元。经司法鉴定构成十级伤残，且需后续治疗费6000元，误工时限为90日。原、被告就相关赔偿事宜不能达成一致，现提起诉讼，请求判令被告财产保险XX公司在交强险和第三者险限额范围内赔偿原告残疾赔偿金59966.20元，医疗费8595.44元，后续治疗费6000元，误工费17760元，护理费3360元，住院期间伙食补助费1344元，营养费4440元，鉴定费2100元，精神抚慰金10000元，停车费200元，共计113765.64元，由被告陈XX和被告马XX在交强险和三者险限额内承担补充赔偿责任。
被告财产保险XX公司辩称，针对原告杨XX的诉讼请求，其主张的残疾赔偿金所依据的伤残等级缺乏真实性，从原告受伤后情形看不可能构成十级伤残。原告杨XX受伤住院期间花去的医疗费为8000余元，而后续治疗费为6000元不合常理。原告杨XX没有提交受伤后持续误工的证据，将误工费计算至定残前一日于法无据，只能按实际住院天数计算。原告杨XX主张的护理费的标准偏高。原告杨XX主张的住院期间伙食补助费的标准也偏高。原告杨XX主张的营养费没有医院出具需要营养的医嘱，不应得到支持。原告主张的鉴定费不属于财产保险XX公司赔偿的费用范围。原告主张的精神抚慰金偏高，原告主张的停车费不属于财产损害赔偿的范畴。财产保险XX公司在第三者责任商业保险范围内只应承担70％的赔偿责任。
被告陈XX辩称，对原告杨XX主张的鉴定费不应由被告陈XX赔偿，其余的观点赞同被告财产保险XX公司的意见。
被告马XX未答辩。
经审理查明，
2012年10月1日18时25分，陈XX（持有准驾车型为B1D的机动车驾驶证）驾驶借用属马XX所有的渝FS8XXX小型轿车，从巫溪大酒店方向沿1号桥往龙头山加油站行驶，行至1号桥北出口右转弯时未开启右转向灯，与从巫溪大酒店方向1号桥往龙头山隧道方向直行的杨XX驾驶的渝FSAXXX普通二轮摩托车侧面挂擦，致使渝FSAXXX普通二轮摩托车往左侧翻倒地，造成杨XX受伤及两车部分损坏的道路交通事故。事故发生当日，原告杨XX被送至巫溪县渝溪医院救治，原告杨XX入院诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折；2、左侧第2肋骨骨折。原告杨XX于2012年10月22日出院，住院21天，花去医疗费8595.44元（自费药2元），被告陈XX其中支付了7000元。原告杨XX出院医嘱：1、出院后院外继续治疗，若有不适，立即就诊；2、适度功能锻炼，注意�；せ贾�，骨折愈合前患肢不负重活动；3、骨折愈合前每月复查摄片一次，骨折愈合后续行内固定物取出，若后期出现骨不连接需行植骨内固定术；4、门诊随访。重庆市巫溪县公安局交通巡逻警察大队于2012年11月12日作出渝公交认字［2012］第00145号《道路交通事故认定书》，认定陈XX承担本次道路交通事故的主要责任，杨XX承担本次道路交通事故的次要责任。渝FS8XXX小型轿车于2012年3月15日在财产保险XX公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险。原告杨XX所受损害之赔偿与被告协商无果，原告杨XX现起诉来院。
另查明，巫溪县公安局交通巡逻警察大队于2013年1月7日委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所对原告杨XX的伤残程度、后续医疗费、误工损失日进行鉴定，该所于2013年1月22日作出渝东司鉴中心巫溪分所［2013］临鉴字第09号《司法鉴定意见书》，意见为：1、被鉴定人杨XX左锁骨粉碎性骨折致左肩关节活动功能受限的伤残程度为X级伤残；2、被鉴定人杨XX后期受伤取出骨折的内固定物的住院手术医疗费用按本地区二甲医院收费标准评估，约需人民币陆仟元，住院时间约需三周，出院后尚需休息一月；3、被鉴定人杨XX的误工损失日评定为90日为宜。
还查明，原告杨XX之母王X秀还健在，1934年5月27日出生，公民身份号码512228193405270280，王X秀现有四子女。原告杨XX与其妻冉X香于2002年3月29日生育杨X。
上述事实，有原告提交的《道路交通事故认定书》、渝溪医院住院病历、《司法鉴定意见书》、重庆市巫溪县住院医药费专用收据、重庆市巫溪县渝溪医院住院明细清单、重庆市地方税务局通用机打发票、巫溪县柏杨街道新华社区居民委员会证明、王X秀、杨X的常住人口登记卡复印件，被告提交的被告陈XX的身份证、驾驶证复印件、渝FS8XXX小型轿车的第三者保单、收款收据3份，以及原、被告双方在庭审中的陈述，予以证明。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担责任�！吨谢嗣窆埠凸缆方煌ò踩ā返谄呤豕娑�，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错承担赔偿责任；……�！蹲罡呷嗣穹ㄔ汗赜谏罄淼缆方煌ㄊ鹿仕鸷ε獬グ讣视梅扇舾晌侍獾慕馐汀返谑豕娑�，同时投�；档谌咴鹑吻恐票Ｏ眨ㄒ韵录虺啤敖磺肯铡保┖偷谌咴鹑紊桃当Ｏ眨ㄒ韵录虺啤吧桃等呦铡保┑幕捣⑸煌ㄊ鹿试斐伤鸷�，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同赔偿；（三）仍有不足部分的，按照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案经重庆市巫溪县公安局交通巡逻警察大队认定，陈XX承担本次道路交通事故的主要责任，杨XX承担本次道路交通事故的次要责任。杨XX主张赔偿应先由保险公司在保险限额范围内赔偿，多余部分按责任分担。渝FS8XXX小型轿车的车主为被告马XX，其与被告陈XX形成车辆借用法律关系，被告陈XX已依法取得机动车驾驶资质，故渝FS8XXX小型轿车肇事造成的损害后果被告马XX不承担赔偿责任�！吨谢嗣窆埠凸秩ㄔ鹑畏ā返谑豕娑�，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支持的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告杨XX的损失如下:1、医疗费，被告财产保险XX公司虽然申请对原告杨XX住院医疗费按国家基本医疗保险标准进行审查，但随即又撤回了申请，视为对原告杨XX住院医疗费无需审查，故原告杨XX主张的医疗费8595.44元，本院予以支持；2、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所作出的《司法鉴定意见书》第3项载明，被鉴定人杨XX的误工损失日评定为90日为宜。故误工费应为6472.85元（26251元÷365天×90天）；3、护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。应为2520元（60元／天×42天）；4、住院期间伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院期间伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。应为1344元（32元／天×42天）；5、营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。病历中虽然没有加强营养的医嘱，但原告杨XX受伤后两处骨折，为伤口早日愈合，加强营养是必须的，其营养费应为420元（10元／天×42天）；6、残疾赔偿金，原告提交了重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所的鉴定意见，已构成十级伤残，被告财产保险XX公司虽然申请重新鉴定，但随即又撤回了申请，视为对原告杨XX十级伤残的认可。原告主张的残疾赔偿金应为47612.28元（20249.70元／年×20年×10％+王X秀生活费14974.49元／年×5年×10％÷4+杨X生活费14974.49元／年×7年×10％÷2）；7、原告主张的后续治疗费，原告提交了重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所的鉴定意见，确需后续治疗费6000元，被告财产保险XX公司虽然申请重新鉴定，但随即又撤回了申请，视为对原告杨XX后续治疗费的认可，原告杨XX主张的后续治疗费6000元，本院予以支持；8、原告经鉴定为十级伤残，其主张的精神抚慰金应为5000元；9、原告主张的停车费不属于交强险及三者商业险赔偿的范围，与本案不具关联性，本院不予支持；10、原告主张的鉴定费2100元，系原告杨XX受伤后对伤残等级鉴定所发生的费用，与本案具有关联性，本院予以支持。原告的损失共计80064.57元。上述赔偿费用，列入残疾赔偿项下的赔偿项目为：残疾赔偿金47612.28元、误工费6472.85元、护理费2520元、精神抚慰金5000元，共计61605.13元，应由被告财产保险XX公司在机动车第三者强制保险残疾赔偿限额项下全额赔偿。列入医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目为：医疗费8595.44元、后续治疗费6000元、住院期间伙食补助费1344元、营养费420元，共计16359.44元，应由被告财产保险XX公司在机动车第三者强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000.00元（含自费药品2元），不足部分6359.44元。太平洋机动车损失保险条款第十六条规定，保险人根据机动车一方在事故中承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔15％，负主要责任的免赔10％，负同等责任的免赔8％，负次要责任的免赔5％。按照先分责后免赔的计算方式，应由被告财产保险XX公司在在三者商业险合同约定的赔偿范围内赔偿原告杨XX4006.45元（6359.44元×70％×90％），原告杨XX自行承担1907.83元（6359.44元×30％），仍有不足的部分为445.16（6359.44元×70％×10％）元，由被告陈XX赔偿给原告杨XX。鉴定费2100元不属于机动车第三者强制保险与三者商业险赔偿的费用范畴，应由被告陈XX赔偿原告杨XX1470元（2100元×70％），原告杨XX自行承担630元（2100元×30％）。被告陈XX应赔偿原告杨XX1915.16元（1470元+445.16元），已给付7000元，原告杨XX应返还被告陈XX5084.84元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第二十六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司XX支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨XX精神损害抚慰金5000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司XX支公司应赔偿原告杨XX残疾赔偿金、误工费、护理费、医疗费、住院期间伙食补助费、营养费，共计70611.58元，于本判决生效后十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司XX支公司向原告杨XX支付65526.74元，支付给被告陈XX5084.84元；
三、驳回原告杨XX的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费656元，减半收取328元，由原告杨XX负担99元，被告陈XX负担229元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 员 贾尚安
二〇一三年五月二日
书 记 员 胡 淋
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