（2013）台椒刑初字第195号
——浙江省台州市椒江区人民法院(2013-4-22)
台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
�。�2013）台椒刑初字第195号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人吴××。2012年11月28日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月1日被取保候审。
辩护人金×、张甲。
被告人陈××。2012年11月27日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
被告人胡×。2006年7月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，2007年3月14日刑满释放。2012年10月26日因本案被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日，同年11月9日被刑事拘留，同年12月15日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
被告人焦××。2012年10月26日因本案被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日，同年11月9日被刑事拘留，同年12月15日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
被告人梁×。2006年9月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，2007年1月19日刑满释放。2012年10月26日因本案被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日，同年11月9日被刑事拘留，同年12月15日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
台州市椒江区人民检察院以台椒检刑诉（2013）156号起诉书指控被告人吴××、陈××、胡×、焦××、梁×犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员陈某、被告人吴××及其辩护人金×、被告人陈××、胡×、焦××、梁×到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2012年8月份，被告人吴××、陈××伙同何滋润、凌某某等人（均另案处理）结伙在台州市××家街道上洋桥菜场以“拔二张”形式聚集彭熬、张乙、陶某某等10余人赌博并向庄家抽头获利，雇佣了被告人胡×抽头，雇佣被告人梁×、焦××望风。9月10日左右，因陈××未实际参与赌场经营而被其他参股人员收回股份，之后陈××为赌场接送参赌人员。同年10月25日，该赌场被公安机关查获，并当场抓获胡×、焦××、梁×。期间，赌场共抽头获利100000元，陈××个人所得12000元；胡×在赌场抽头2个多月，个人所得15000元；梁×、焦××为赌场望风10余天，个人所得分别为2200元。
2012年11月28日，被告人吴××到公安机关投案，并退出非法所得100000元。同年12月27日，被告人陈××到公安机关投案，并退出12000元。
上述事实，被告人吴××、陈××、胡×、焦××、梁×在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押物品清单、参赌人员彭熬、张乙、陶某某、王某某、方柬、杨某某、郑某某、翁某位、刘某某的供述、检查笔录、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴××、陈××、胡×、焦××、梁×聚众赌博，非法获利计人民币100000元，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的事实清楚，但定性有误，予以纠正。被告人吴××在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。被告人陈××、胡×、焦××、梁×在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人陈××在案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。被告人胡×、焦××、梁×认罪态度好，酌情予以从轻处罚。究其犯罪情节和悔改表现，宣告缓刑无再犯罪危险，对被告人吴××、陈××予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴××犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人陈××犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
三、被告人胡×犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一二年十月二十六日起至二0一三年六月二十五日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
四、被告人焦××犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一二年十月二十六日起至二0一三年五月二十五日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
五、被告人梁×犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一二年十月二十六日起至二0一三年五月二十五日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
六、已退出的违法所得计人民币十万元予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 陶厘聂
人民陪审员 何方富
人民陪审员 朱正飞
二〇一三年四月二十二日
书 记 员 杨丹瑞
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处�；蛘呙獬Ψ�。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
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第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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