（2011）顺法民一初字第2300号
——广东省佛山市顺德区人民法院(2011-9-20)
广东省佛山市顺德区人民法院
民事判决书
（2011）顺法民一初字第2300号
原告吴**，男，19**年*月*日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区****，公民身份号码：****。
委托代理人梁昌云，广东海迪森律师事务所律师。
委托代理人陈曙光，广东海迪森律师事务所律师。
被告佛山市顺德区**建筑工程有限公司，住所地广东省佛山市顺德区****。
法定代表人区振*。
委托代理人李欣蕾，广东万士达律师事务所律师。
委托代理人陈巧玲，广东万士达律师事务所律师。
被告佛山市顺德区**钢铁实业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区****。
法定代表人霍铭*。
委托代理人温少荣，广东源浩律师事务所律师。
委托代理人崔春，广东源浩律师事务所律师。
被告霍**，男，19**年*月*日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区****。公民身份号码：****。
原告吴**诉被告佛山市顺德区**建筑工程有限公司（以下简称**工程公司）、佛山市顺德区**钢铁实业有限公司（以下简称**钢铁公司）因建设工程施工合同纠纷一案，本院于2011年1月26日受理后，依法组成合议庭适用普通程序审判，并依被告**工程公司申请追加霍**作为被告参加诉讼，案于2011年7月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人梁昌云、陈曙光，被告**工程公司委托代理人陈巧玲、李欣蕾，被告**钢铁公司委托代理人崔春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴**诉称，2008年11月15日，两被告签订施工合同，被告**工程公司为建设方。被告**工程公司依合同为被告**钢铁公司承包其位于陈村镇**工业园环镇西路2号B、C、D、E车间土建工程，被告**工程公司的项目经理为霍**。2008年11月6日被告**工程公司与原告签订《排栅工程承包合同》，约定由原告承揽上述工程搭建外墙排栅。2010年4月15日，原告所做工程完毕，经核算，被告**工程公司尚欠原告工程款378353.20元。该款虽经原告多次催收，被告**工程公司以被告**钢铁公司没有结清工程款为由推搪，现起诉请求判令被告**工程公司、霍**共同支付搭建建筑排栅工程款378353.20元，并自起诉之日起支付利息至付清之日，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算；被告**钢铁公司在欠被告**工程公司工程款范围内承担连带清偿责任。
被告**工程公司辩称，排栅工程与**工程公司没有关系，**工程公司不是发包方、也不是转包方、也没有授权或委托他人向原告转包这一工程，这个工程是**工程公司还没有接触该项目工程前，霍**代表**钢铁公司向原告发包的，与**工程公司无关。理由如下：1.2008年11月6日原告与霍**签订排栅工程承包合同时，**工程公司尚未与**钢铁公司签订B、C、D、E车间广东省建设施工合同（范本）（该合同在2008年11月15日签订），霍**也尚未与**签订《B、C、D、E车间工程项目施工承包协议》（该协议于2008年12月9日签订），也就是说在**工程公司没有接触涉案工程前，霍**就将排栅工程承包给了原告，这个承包关系与**工程公司没有关系。2.**工程公司没有参与涉案工程的采购和发包事宜，**钢铁公司通过霍**挂靠**工程公司的资质，为了取得建安发票，**钢铁公司通过**工程公司的账户转付了部分工程款，但是转付数额和对象都是**钢铁公司确定的。**工程公司只是按照挂靠协议代为纳税和开具发票，同时还要帮助**钢铁公司做好工程的报建、安全管理、材料收集、工程验收、办证等工作，但是不参与具体工程的施工和工程建安材料的采购等等具体事宜。**钢铁公司需要开具多少额度的发票就把多少额度的款项打到**工程公司的账户，**工程公司只要有钱进账就要纳税，纳税后的余额按照霍**和苏**的要求付出，其中有很多钱直接付回**钢铁公司或者**自己设立的关联公司，甚至有的钱直接付给霍**和苏**个人。3.本案中的工程款，首先是**工程公司根据**钢铁公司的安排，由霍**向**工程公司出具收条，然后向原告转付工程款，**工程公司没有与原告发生过任何业务往来，也不存在任何债权、债务关系。综上所述，原告对**工程公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，如果要**工程公司承担任何付款义务都将严重违背民法及合同法确定的公平、公正、等价有偿的基本原则，所以应当依法驳回。
被告**钢铁公司辩称，一、答辩人无合同义务向原告吴**支付工程款。答辩人是将综合楼、办公楼、BCDE车间建设工程发包给**工程公司，答辩人从未将涉案的排栅工程发包给原告吴**，也从未与原告吴**签订过任何合同或文件，答辩人与原告之间不存在建设工程承发包合同关系，双方不存在直接的债权债务关系，答辩人没有合同义务向吴**支付工程款。二、答辩人无法定义务向原告吴**支付工程款。答辩人与吴**没有合同关系，如要突破合同相对性原则，由答辩人向吴**承担付款责任的唯一可能适用的法律依据只有《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，而根据该条规定，答辩人作为发包人向实际施工人承担责任也只在欠付工程款范围内承担责任。事实上，答辩人的工程款付款义务已履行完毕，答辩人不存在欠付工程款，答辩人无法定义务向原告承担付款责任。（一）答辩人将综合楼、办公楼、BCDE四车间建设工程发包给了**工程公司。即答辩人是发包人，**工程公司是建设工程的总承包人。（二）根据**工程公司提供的霍**与**工程公司于2008年8月31日、2008年12月9日签订的二份《佛山市顺德区**建筑工程有限公司工程项目施工承包协议》（假定真实的情况下），**工程公司是将其向答辩人承包的建设工程转包给了霍**或者说以内部承包的方式发包给了霍**（霍**是**工程公司的员工则为内部承包，如不是**工程公司的员工则为非法转包）。即**工程公司是转包人，霍**是转包关系中的承包人。（三）根据吴**提供的霍**与其签订的《排栅工程承包合同》（假定真实的情况下），霍**是分包人，吴**是分包关系的承包人。根据第26条规定，答辩人作为发包人即使要向实际施工人承担责任，也只在欠付工程价款范围内承担责任。而根据答辩人提供的证据，答辩人不存在欠付工程款，答辩人亦无需向原告承担付款责任。三、答辩人已按施工合同约定足额（超额）支付了工程款，不存在欠付工程款。（一）就综合楼、办公楼土建工程而言，**钢铁公司与**工程公司于2008年7月28日签订的《佛山市顺德区**钢铁实业有限公司综合楼、办公楼土建工程建设工程施工合同》及2008年7月29日的《补充协议》（该二份协议以下统称“综办楼协议”）是双方就综合楼、办公楼工程实际履行和进行结算的协议，“综办楼协议”合法有效，是双方真实意思表示。1.“综办楼协议”均有**工程公司盖章确认，是双方自愿签订的。2.**钢铁公司与**工程公司于2008年9月23日签订了《备忘录》，双方在《备忘录》中已经确认双方实际履行和进行工程结算的合同是“综办楼协议”�！侗竿肌飞嫌�**工程公司盖章及区振刚签名确认。3.从**钢铁公司提供的《工程款支付申请表》、支票头、收据、进账单等证据，可以看到**工程公司是按照“综办楼协议”约定申请取款，而**钢铁公司亦是按“综办楼协议”支付或提前支付工程款的。由此可见，双方实际履行和结算的合同是“综办楼协议”。（二）就车间B、C、D、E土建工程而言，**钢铁公司与**工程公司于2008年11月12日签订的《佛山市顺德区**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E土建工程建设工程施工合同》及2008年11月13日的《补充协议》及2009年3月28日的《补充协议》（该三份协议以下统称“四车间协议”）是双方就车间B、C、D、E工程实际履行和进行结算的协议，“四车间协议”合法有效，是双方真实意思表示。1.“四车间协议”均有**工程公司盖章确认，是双方自愿签订的。2.**钢铁公司与**工程公司在2008年11月15日签订了《备忘录》，双方在《备忘录》中已经确认双方实际履行和进行工程结算的合同是“四车间协议”�！侗竿肌飞嫌�**工程公司盖章。3.从**钢铁公司提供的《工程款支付申请表》、支票头、收据、进账单等证据，可以看到**工程公司是按照“四车间协议”的约定申请取款，而**钢铁公司亦是按“四车间协议”支付或提前支付工程款的。由此可见，双方实际履行和结算的合同是“四车间协议”。（三）答辩人已按照其与**工程公司实际履行和结算的协议约定支付了工程款，在合同项下，答辩人不存在欠付工程款。1.就综合楼、办公楼工程，**钢铁公司不存在欠付工程款。（1）**钢铁公司与**工程公司在“综办楼协议”中约定由**工程公司以5311086元大包干（含税价）承包了**钢铁公司综合楼、办公楼土建施工。根据**钢铁公司提供的《工程款支付申请表》、支票头、收据、进账单等证据，**钢铁公司实际已支出的综合楼、办公楼工程款为490万元。（2）综合楼、办公楼工程尚未完工，尚有七项工程未完成，该七项工程所对应的工程款应当在总工程款中扣除。（3）根据综合楼、办公楼的《补充协议》第8条的约定，**钢铁公司在收到房产证三日内支付10%工程款，在**工程公司不存在任何违约情况下一年内再支付10%。由于**工程公司至今未能提供房产证，因此，根据该条约定，1062217.2元的工程款**钢铁公司目前是无须支付的（虽然事实上**钢铁公司已实际提前支付了）。（4）根据综合楼、办公楼的《补充协议》第9条的约定，**工程公司逾期交付房产证时，**工程公司应按房产价值的日万分之五向**钢铁公司支付违约金，自2009年10月1日至今，**工程公司应支付违约金约达97万元，该款**钢铁公司可以在其应付工程款中抵销。（答辩人已对**工程公司提起支付违约金的诉讼，案号为（2011）顺法民一初字第426号。）综上，综合楼、办公楼大包干工程款5311086元，**钢铁公司实际支付490万元工程款，扣减七项未完成工程所对应的工程款，扣减**钢铁公司至今无须支付的工程款1062217.2元，扣减**工程公司违约金约97万元，**钢铁公司在综合楼、办公楼工程中实际是超额支付了工程款，不存在欠付工程款的情况。2.就车间B、C、D、E工程，**钢铁公司不存在欠付工程款。（1）**钢铁公司与**工程公司在“四车间协议”中约定由**工程公司以760万元大包干（含税价）承包了**钢铁公司车间B、C、D、E工程土建施工。根据**钢铁公司提供的《工程款支付申请表》、支票头、收据、进账单等证据，**钢铁公司实际已支出的工程款为6943300元。（2）四车间工程尚未完工，尚有四项工程未完成，该四项工程所对应的工程款应当在总工程款中扣除。（3）**钢铁公司根据**工程公司委托代付材料款296924元。（4）根据四车间的《补充协议》第8条的约定，**钢铁公司在收到房产证三日内支付10%工程款，在**工程公司不存在任何违约情况下一年内再支付10%。由于**工程公司至今未能提供房产证，因此，根据该条约定，工程款152万元**钢铁公司目前是无须支付的（虽然事实上**钢铁公司已实际提前支付了）。（5）根据四车间的《补充协议》第9条的约定，**工程公司逾期交付房产证时，**工程公司应按房产价值的日万分之五向**钢铁公司支付违约金，自2010年3月1日至今，**工程公司应支付违约金约达90万元，该款**钢铁公司可以在其应付工程款中抵销。（答辩人已对**工程公司提起支付违约金的诉讼，案号为（2011）顺法民一初字第426号）。综上，四车间大包干工程款760万元，**钢铁公司实际支付6943300元工程款，扣减四项未完成工程所对应的工程款，扣减**钢铁公司代付材料款296924元，扣减**钢铁公司至今无须支付的工程款152万元，扣减**工程公司违约金约90万元，**钢铁公司在四车间工程中实际是超额支付了工程款，不存在欠付工程款的情况。四、答辩人已提供证据证明其已按照与**工程公司的合同约定按期足额（实际是超额）支付了工程进度款。（一）答辩人提供的施工合同已证明答辩人应当支付的合同总工程款数额，也已证明答辩人按照工程进度和合同履行进程在各阶段应付的合同约定工程进度款数额。（二）答辩人已提供了付款申请表、收据、进账单等一系列证据，该些证据也已证明答辩人已按照施工合同专用条款第六条第26点的约定按工程进度和合同履行进程足额支付了工程款，答辩人在合同项下不存在应付而未付的工程款。作为答辩人而言，其已承担和履行了自己的举证责任。（三）原告、**工程公司并未能提供任何依据证明**钢铁公司存在应付而未付的工程款。（四）根据答辩人与**工程公司签订的土建工程建设工程施工合同通用条款第32.1、33.1条约定，办理工程竣工验收及工程结算的责任在于**工程公司，**工程公司应当向答辩人报送相关资料办理结算，但本案工程尚未完工及验收，**工程公司也从未报送资料进行结算，造成涉案工程未能结算的责任在于**工程公司。但即使涉案工程未进行结算，也并不表示答辩人存在应付而未付的工程款，因为答辩人已经按照施工合同的约定足额支付了工程进度款，不存在欠付工程款的问题。五、原告吴**起诉的工程款数额依据不足。答辩人从未与吴**签订过承包合同，也从未进行过排栅工程款的结算，而本案中霍**也未能到庭参加诉讼，因此，答辩人对于原告吴**起诉的工程款数额无法确认。综上所述，**钢铁公司与原告吴**不存在合同关系，**钢铁公司无合同义务向原告支付工程款。即使突破合同相对性原则，**钢铁公司作为发包方需要向实际施工方支付工程款的，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，**钢铁公司也只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任，而**钢铁公司已向**工程公司超额支付了工程款，并不存在欠付工程款，**钢铁公司无法定义务向原告支付工程款。请求法院驳回原告对**钢铁公司的诉讼请求。
被告霍**经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩及举证权利。
诉讼中，当事人就真实性没有提出异议的证据如下：原告提供的证据1（原告身份证复印件一份、**工程公司、**钢铁公司的企业机读档案登记资料原件两份）、证据2（广东省建设工程施工合同、建设工程施工许可证复印件各一份）；被告**工程公司提供的证据1（**工程公司营业执照复印件、组织机构代码证复印件各一份）、证据2（B、C、D、E车间《广东省建设工程施工合同（范本）》复印件一份）、证据7（付款指示16张）、证据8（综合楼、办公楼《广东省建设工程施工合同（范本）》复印件一份）。
诉讼中，原告吴**提供的到庭当事人对真实性提出异议的证据如下：
1.排栅工程承包合同、价目表原件各一份（证据3）。证明**工程公司以霍**为代表与原告签订《排栅工程承包合同》，约定由原告为**工程公司承包的佛山市顺德区**钢铁实业有限公司工程搭建排栅，并确定相应单价的事实。
被告**工程公司质证意见：对其真实性、合法性、关联性均无法确定，因为**工程公司没有授权任何人签订过这个合同，也从来没有见过这份合同，但是从合同签订的日期完全可以看出这份合同是在**工程公司接触涉案工程之前签订的，与**工程公司没有任何关系。另外，合同中霍**是甲方代表，在工程案中，甲方均是指发包方，故合同中的霍**代表**钢铁公司；价目表中，霍**代表**钢铁公司签名。该两份文件，均是在**工程公司接触涉案工程前已形成，且由霍**代表**钢铁公司进行发包。
被告**钢铁公司质证意见：对于该合同及价目表的真实性无法确认。因为**钢铁公司不是该合同的当事人。其次，**钢铁公司将综合楼、办公楼、BCDE四车间的工程发包给**工程公司施工，根据**工程公司与**钢铁公司签订的合同显示，霍**是**工程公司的代表，因此，假定该合同及价目表是真实的，该合同的权利义务主体也是原告与**工程公司，与**钢铁公司无关。根据合同相对性原则，原告只能要求合同相对方**工程公司承担合同责任，无权要求**钢铁公司承担付款责任。**钢铁公司不代表**工程公司，**钢铁公司也无任何授权给霍**签订合同。而在相关证据中已可证明**钢铁公司代表了**工程公司。
2.结算表原件四份、收据原件一份（证据4）。证明该排栅工程已全部完工，经**工程公司的委托代理人及项目经理霍**结算确认，该排栅工程的总金额为778353.20元，已付工程款为400000元，未付工程余款为378353.20元的事实。**工程公司向原告支付400000元排栅工程款。
被告**工程公司质证意见：对真实性、合法性、关联性均有异议。1.首先从报建合同我们可以看出涉案工程的安全施工费总额是37万元，按照工程惯例，这37万元中只有一部分用于排栅工程就足够了，但是这张结算表却光涉案工程的排栅工程就做了579522.2元，与工程的实际情况严重不符。2.这些结算表，都是霍**自己单独签名确认，没有**工程公司的盖章，充分表明：霍**与原告都很清楚这个排栅工程与**工程公司无关，**工程公司没有参与该工程的结算活动。3.退一万步讲，如果错误的认定霍**是**工程公司派出的项目经理（其实不是），那么结算这样的大事，也是必须有**工程公司的参与和确认的，至少霍**也应当取得**工程公司的书面授权，否则这个结算就不能对**工程公司产生任何效力，这个结算**工程公司既没有授权、也没有参与，理应与**工程公司无关。
被告**钢铁公司质证意见：对结算表的真实性无法确认，因为**钢铁公司不是该文件的当事人，也没有把工程发包给原告。**钢铁公司将综合楼、办公楼、BCDE四车间的工程发包给**工程公司施工，因此排栅工程款总数额及欠款数额应由**工程公司确认和承担付款责任。
诉讼中，被告**工程公司提供的到庭当事人对真实性提出异议的证据如下：
1．工程项目承包协议书B、C、D、E车间复印件一份（证据3），原件在（2010）顺法民一初字5375号案中。证明第一，霍**与**不是员工关系，霍**是**钢铁公司负责工程项目的人员，不仅代表**钢铁公司将涉案工程发包，而且此前的A车间也是由霍**代表**钢铁公司操作。本案中虽然是以霍**名义与**工程公司签订了挂靠协议，但是该协议的实际履行人确是**钢铁公司；协议约定**建筑工程公司只是负责报建、项目验收资料的收集、整理、缴纳税金、工地现场安全施工培训、监督、检查等工作，除了按约定收取9%的税金及管理费用外，对用工、债务等都不承担任何责任。第二，霍**就B、C、D、E车间的排栅工程是在2008年11月6日与原告签订的，**工程公司却是在之后的2008年12月9日才与霍**签订《工程项目施工承包协议》，原告所诉的排栅工程没有包含在**工程公司的工程范围内，是由霍**代表**钢铁公司自己安排承包的，与**工程公司无关。另外，在**工程公司尚未接触涉案工程前，霍**的转包行为，不能推断为属于**工程公司的授权，况且，涉案工程总有综合楼，办公楼，A车间和B、C、D、E车间，这是几个完全不同的法律关系。最有代表性的是A车间，它是霍**代表**钢铁公司与双盈公司签订的挂靠协议，但B、C、D、E车间却与双盈公司无任何关系，这充分证明合同与施工项目，均具有完全的独立性，不能想当然的推断。
原告质证意见：对真实性无法确认。
被告**钢铁公司质证意见：对该两份协议的真实性无法确认，因**钢铁公司不是该两份协议的当事人，对证明内容也有异议。即使该协议是真实的，也只能证明**工程公司在承包了**钢铁公司的建设工程后，将工程非法转包给了霍**，或者说**工程公司将工程内部发包给了霍**，霍**将排栅工程发包给原告产生的付款责任应由**工程公司承担，与**钢铁公司无关。另外，协议可清楚反映工程总承包方为**工程公司，分包方为霍**，从内容看，并不属于挂靠关系。关于霍**是**钢铁公司的员工的说法，**工程公司应举证。原告施工时，也清楚霍**是**工程公司的工作人员或项目代表。若霍**是**钢铁公司的员工，按正常操作，**钢铁公司发包给**工程公司时，霍**与**工程公司、**钢铁公司三方之间应有一个协议；**工程公司、**钢铁公司的合同签订在先，**工程公司、霍**的协议签订在后，且与我方无关，若霍**是**钢铁公司的员工，**工程公司仅是代开发票的，是不可能如此签订协议。
2.**与**的收支汇总表打印件一页（证据4）。证明**钢铁公司支付的办公楼、综合楼及车间B、C、D、E工程款共计12255224元，**工程公司已经代支付11714023.01元，**代缴税金707931.36元，**工程公司已经倒贴了166730.37元。因霍**在**工程公司尚未接触涉案工程前，将主体工程发包给10-5375号案件的原告，且经常鼓动上述原告集体闹事，在劳动管理所的强行干涉下，**工程公司被迫超额付款。
证据5.霍**收支汇总表打印件一份。证明1.**建筑工程公司无论支付材料款还是工资等任何工程款都是直接对应**钢铁公司的工程负责人霍**与财务孙美容，没有直接向原告支付任何款项；2.**已经向按照**钢铁公司的工程负责人霍**与财务孙美容的指示支付各类款项11,417,099.01元。不仅没有任何余额，还倒贴了166730.37元；霍**除了付工资和材料款之外，还自己拿走了2,116,378.98 元。
证据6.霍**收款凭证（工程款转付收据和借支单）63页和霍**付款凭证（支票头和收款收据）68页，均是复印件，原件在（2010）顺法民一初字5375号案中提供。证明1.**所付出的款都是直接对霍**，而且**只是代**钢铁公司转付；2.霍**从**办理领款手续的同时，结合其发出的付款指示，**工程公司代替霍**将款直接付给部分工程供应商或者工人；3.**工程公司付款的依据就是**的付款指示和霍**的领款手续，**工程公司没有参与任何工程施工和材料采购，付款和欠款完全没有任何的关联。
原告质证意见：对上述证据中**工程公司向原告支付40万元工程款的内容我方确认，对其他内容无法确认。**工程公司其可反映，第一，**钢铁公司尚欠400多万的工程款未付，依法应在未付工程款的范围内承担连带责任；第二，**工程公司向原告支付工程款，从而证明原告是涉案排栅工程的实际施工人；第三，从《工程款转付收据》和《收款收据》可反映，霍**在为**工程公司担任工程款的转付和付款记帐的工作。
被告**钢铁公司质证意见：1.关于证据4、5，是**工程公司单方制作，对其真实性、合法性有异议。对其证明内容，证据6才是反映有关支、付的证明材料，而上述两份汇总表所列内容，只有日期、金额可对应，其他内容是**工程公司推定的。2.关于证据6，对其真实性、合法性无法确认。其不是法定的收款凭证形式，只是**工程公司与霍**之间收付的材料，并不涉及**钢铁公司。其反映了相关的支付是经**工程公司的法定代表人确认和具体批示，与**钢铁公司无关。
3.霍**与陈本岳、姜印签订的《建筑工程施工承包合同》复印件一份（证据8），原件在5375案中。证明1.与**所举证据1相印证，证明**工程公司没有接触涉案工程前霍**已经将涉案工程转包出去，充分表明霍**就是**钢铁公司负责工程建设的。说明工程的施工与采购与**工程公司没有关系；因这份合同签订的时间是2008年7月22日，早于**工程公司与**钢铁公司签订任何一份合同。2.说明霍**不是**工程公司的员工，也没有可能是**工程公司的员工。3.合同中已经包含了土建部分全部工程，说明整个工程是霍**在**钢铁公司挂靠**之前就已经进行的，与**挂靠无关。
原告质证意见：对真实性、合法性、关联性无法确认。
被告**钢铁公司质证意见：对真实性无法确认，我方并非合同当事人，也对证明内容有异议，只是**工程公司主观推测，没有事实依据。我方已举证证明涉案工程是**钢铁公司发包给**工程公司。**工程公司、**钢铁公司之间签订的合同，霍**只作为**工程公司的代表在合同签字，由**工程公司盖章确认。
4.承诺书原件一份（证据9）。证明1.霍**2005年3月28日就承建了**钢铁公司的A车间，但是由于当时**钢铁公司挂靠的佛山市顺德区双赢建筑工程有限公司，**挂靠后，将巨额的工程债务推向双赢公司导致双方关系破裂，所以双赢不办理验收，但是**工程公司并不知情，还在这里承诺帮助办理验收手续。**工程公司花费大量的人力、物力无偿的为**钢铁公司的A车间进行了扫尾工程，并且办理了验收。2.这是**钢铁公司打印好，叫霍**与**工程公司确认的，当时**工程公司并不知道实情。3.结合前面的证据，可以看出第一：在**挂靠涉案工程前，霍**就为**钢铁公司做工程，他绝对不是**工程公司的项目经理；第二：如果霍**与**钢铁公司是承包关系，那么请按照最笨的思路想想，有谁会对一个已经将A车间做砸了，连验收都拖了几年的人给予这么大的关怀？前边的工程搞得工地工人闹事、供应商诉讼接二连三、工程发包方苦不堪言�；挂酆下�、办公楼和B、C、D、E车间更多的工程统统交给其施工的道理？第三：**之所以将这么多的工程仍然交给霍**，其原因只有一个，那就是霍**是**钢铁公司的人，并且在霍**组织A车间的施工时，尽管纠纷不断，但是**钢铁公司从中没有受到损失，甚至是得到了好处，而且是侵犯**工程公司和实际施工人的合法权益。补充：霍**的承诺中第四行“愿从本人承包贵公司的综合楼、办公楼工程的工程款最后的20%中，向贵公司支付车间A办证保证金60万元”，此可充分证明霍**是直接向**钢铁公司承包的上述工程。
被告**钢铁公司质证意见：对其真实性、合法性、关联性均不确认，我方从未收到该承诺书，其是**工程公司单方制作，随时可补作。从其内容可知，**工程公司已自认其将综合楼、办公楼分包给霍**，而非**工程公司主张的霍**是其工作人员。
原告质证意见：对其真实性、合法性、关联性均不确认，我方不了解三被告之间的关系。
诉讼中，被告**钢铁公司提供的到庭当事人对真实性提出异议的证据如下：
1.《佛山市顺德区**钢铁实业有限公司综合楼、办公楼土建工程建设工程施工合同》2008年7月29日的《补充协议》（原件在（2010）顺法民一初字第05375号陈本岳、姜印案中）复印件各一份（证据1）。证明（1）**工程公司承包综合楼、办公楼土建工程施工，合同约定价款为大包干（含税价）5311086元。证明施工合同的内容，施工合同专用条款第六条第26点对工程款的支付作了明确约定。（2）**工程公司承诺在2009年10月1日前办理好工程竣工验收及备案手续并协助**钢铁公司取得房产证。**钢铁公司在收到房产证三日内支付工程款的10%，在**工程公司不存在任何违约责任的情况下一年内再支付10%工程款。由于**工程公司至今未能竣工并交付房产证，**钢铁公司至少20%工程款无须支付。（3）**工程公司承诺逾期交付房产证，应按房产价值的日万分之五向**钢铁公司支付违约金。**钢铁公司有权在工程款中扣除违约金。（4）根据合同第32.1、33.1条约定，办理工程竣工验收及工程结算的责任在于**工程公司，**工程公司至今未完工工程，也未向**钢铁公司报送结算和竣工验收材料，导致工程至今未能结算。
原告质证意见：对其真实性无异议，但工程造价应以备案登记的《广东省建设工程施工合同（范本）》为准。
被告**工程公司质证意见：一、关于施工合同，对证据真实性、合法性和关联性有异议，不能证明**钢铁公司证明的主张：1、**钢铁实业公司只是将工程挂靠在**工程公司名下，**钢铁公司实际上是将工程交给霍**之后，故意隐瞒真相，又与**工程公司签订一系列的施工合同，就是这些合同将**工程公司引入了一个预先设计好的圈套。**工程公司在接触了这个工程后，总是被人逼着付钱，**老板说根本不认识霍**，但是被告**总觉得**钢铁公司与霍**是串通一气共同侵犯**工程公司的权益。为此**工程公司到霍**户口所在地进行了调查了解，得知：霍**与**老板霍铭枢都居住在禅城石头村，分别住在石头村前街和后街，前后街虽然名字不同，但是其实是一个村子，霍**与霍铭枢虽然没有近亲属关系，但是都在石头村霍家祠堂祭祖，他们已经合作多年，村子里的人都知道霍**是给霍铭枢打工的。**工程公司还了解到霍**之前用同样的方法完成了**钢铁公司A车间土建工程。但是**工程公司调查到这些的时候，已经太迟。2、2008年7月28日是**建筑工程公司接触**钢铁公司工程项目的第一份文件，但是该工程在**接触之前**钢铁公司已经将工程交付给霍**，并且霍**于2008年7月22日已经就该工程与陈本岳、姜印签订了《建筑工程项目施工承包合同》。3、这份综合楼办公楼《建设工程施工合同》是用于向税务机关报税的，合同总造价为大包干（含税价）5311086.00元，与**工程公司所举的2008年9月23日签订的《广东省建设工程施工合同》范本中的预算造价相差1923258.9元，属于阴阳两份合同，因该合同违反建筑法规和税法属于无效合同。我们就此合同的效力问题已经向法院提起诉讼，即2011顺法民一002742号案件。二、关于《补充协议》，对证据真实性、合法性和效力有异议，而且**工程公司已经就此文件的效力问题已经向法院提起诉讼，即2011顺法民一002742号案件。这份补充协议也是无效的，因为这份协议是对前面无效合同的补充，但是以下几点提请法庭注意：1、从第一条到第九条都是关于办证的，而且在第一条中明确“乙方承担该工程的竣工验收及备案的全部工作，并协助甲方办理房产证�！贝诱庖惶踔钡降诰盘跷颐嵌伎梢钥闯�**钢铁公司所要求**工程公司完成的全部任务是验收和办证。2、因为这份协议主要是约定验收和办证事宜，关系到乙方的真实责任，所以**工程公司不仅盖了公章，而且区振刚签了名，但是签名的前提是：**钢铁公司和霍**明确表示关于工程价款的约定对**工程公司没有约束，要不然，区振刚也不会签名。3、在这份协议的履行过程中，由于**钢铁公司违背自己制定的游戏规则，还没有等到办理验收和办证，就将工程债务推到**工程公司身上，导致**工程公司根本无法继续完成验收和办证的工作，而且**钢铁公司自己的工程也没有做完，根本没有办法验收。
2.2008年9月23日的《备忘录》复印件一份（原件在5375号案中）（证据2）。证明关于综合楼、办公楼土建工程的《广东省建设工程施工合同范本》不是**钢铁公司与**工程公司之间实际履行的合同，该合同只是用于报建的合同。双方实际履行的合同是证据一所列二份合同。
原告质证意见：该证据损害了第三方利益，我方认为是无效的。报建的合同照顾了各方利益，而备忘录却降低了总造价，作为施工方是难以完成合同，除非不付工人工资、材料款。**工程公司、2可委托造价机构对备忘录的单价进行核定，若造价机构认为可完成的，则造价是合理的，若认为不可完成的，则损害了第三方利益。
被告**工程公司质证意见：同意原告质证意见。对证据真实性、合法性有异议，这是针对违法的合同作出的备忘录，是无效的，不是**建筑工程有限公司的真实意思表示。而且**工程公司已经就此文件的效力问题已经向法院提起诉讼，即2011顺法民一002742号案件。
3.《综合楼、办公楼土建工程款付款明细》、工程款支付申请表、进账单、建筑业统一发票、收据等十八组（原件在5375号案中）（证据3）。证明（1）**钢铁公司共向**工程公司支付工程款490万元；（2）工程款是由**工程公司申请，工程款也是由**钢铁公司支付给**工程公司，综合楼、办公楼土建工程的承发包方为**工程公司和**钢铁公司；（3）**钢铁公司按照证据一《佛山市顺德区**钢铁实业有限公司综合楼、办公楼土建工程建设工程施工合同》及《补充协议》的约定付款方式支付工程款，部分工程款属于提前支付，**钢铁公司对**工程公司不存在欠付工程款的情况。
原告质证意见：对真实性无异议。1.对工程的总造价5311086元不予确认，应以备案登记的《广东省建设工程施工合同》中的7234344.90元为准；2.对已付的工程款金额和未完成工程应扣除的费用无法确认；3.对工程款支付申请表、支票进帐单、发票、收款收据等形式上的真实性予以确认，进一步证明**工程公司系该工程的承包人和工程款的实际收款人、向**钢铁公司申请支付工程款、收取工程款、开具发票、霍**系**工程公司金园公司的项目经理、霍**为**工程公司金园公司代领支票等等事实。4.证明**钢铁公司在本工程中尚有200多万工程款未支付完毕的事实。
被告**工程公司质证意见：一、关于付款明细，对其真实性、合法性提出异议，理由是第一：这份明细是**钢铁公司单方制作的，其中第一项总承包价款错误；第二，付款总数是与**工程公司的收款数相同的，但是关于付款的项目描述是**钢铁公司任意编造的；第三、关于未完成工程款的描述更是无稽之谈，因为**工程公司根本就没有给**钢铁公司施工也没有对任何第三人转包过**钢铁公司的工程，也就是说**工程公司没有直接或者间接的完成过**钢铁公司的任何工程项目，没做过，怎么会有没做完的剩余工程？具体工程款的去向，**钢铁公司工程负责人另有安排，按照霍**和苏**的付款指令，上述工程款去向如下：1.2008年8月11日支付安全防护、文明施工措施费170000元，根据苏**和霍**的安排，其中10月22日付佛山市禅城区永远发建材购销部50000元及佛山市顺德区建设工程质量安全监督检测中心30000元，10月22日、27日11月6日分三笔，每笔20000元霍**提取现金返还益帮公司；2.2008年11月18日支付地骨施工进度款600000元，根据霍**和苏**的安排，11月19日付广州市天河龙诚贸易商行544988.4元，霍**提取现金返还益帮公司8000元；3.2008年11月29日支付二层梁板进度款400000元，根据霍**和苏**的安排，12月1日付佛山市汇江混凝土有限公司156990元及霍**提取现金40000元，12月9日付佛山市顺德区鸿业水泥制品有限公司10万元，12月9日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款（提取现金存入林小周）；4.2008年12月12日支付三层、四层梁板进度款700000元，根据霍**和苏**的安排，12月12日付佛山市南海**制造有限公司450000元，佛山市**混凝土有限公司126542.50元，霍**提取现金40000元，12月19日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款提取现金入霍**户名40000元，2009年1月12日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款（提取现金入霍**户名）20000元；5.2009年1月15日支付五层梁板进度款350000元，根据霍**和苏**的安排，2009年1月15日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款（提取现金入霍**户名150000元，1月17日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款（提取现金入霍**户名）165000元；6.2009年2月24日支付砌体施工进度款500000元，根据霍**和苏**的安排，2月24日付佛山市**混凝土有限公司材料款170445元，存入何国森102562元，存入麦*康100000元，存入霍**50000元，2月27日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款（入霍**户名）；7.2009年3月24日支付砌体施工进度款500000元，根据霍**和苏**的安排，3月24日付工人工资存入陈本岳户名150000元及存入姜*户名200000元；3月25日付**钢铁实业公司综合楼办公楼工程款（入霍**户名）105000元；8.2009年4月24日支付进度款300000元，根据霍**和苏**的安排，当天付佛山市**混凝土有限公司72205元，佛山市**陶瓷制品有限公司40000元，工人工资存入陈*岳户名100000元，存入霍*成50000元，霍**提取现金7795元；9.2009年4月27日支付进度款200000元，根据霍**和苏**的安排，当天付佛山市顺德区陈村镇富成金属制品厂钢材款91360元，中山市**实力机械租赁部泵车租赁费14275元,佛山市禅城区**陶瓷购销部(外销砖、瓷片色线砖款)32000元，夹板水电费现金36920元，提取现金霍**5445元；10.2009年5月7日支付进度款200000元，根据霍**和苏**的安排，当天付佛山市顺德区**灰砂砖有限公司砖款70000元及付霍**材料款110000元；11.2009年5月7日支付进度款200000元，根据霍**和苏**的安排，当天付佛山市顺德区力途灰砂砖有限公司砖款70000元及付霍**材料款110000元；12.2009年5月18日支付进度款250000元，根据霍**和苏**的安排，当天付佛山市顺德区利鼎实业有限公司材料款195717.87元及提取现金存入霍**29282.13元；13.2009年11月18日支付进度款320000元，根据霍**和苏**的安排，当天付工人工资陈本岳138600元，董会林61400元，霍志成58109元佛山市顺德区**实业有限公司29891元；14.2009年11月25日支付进度款160000元，根据霍**和苏**的安排，当天付排栅吴**100000元，佛山市顺德区**实业有限公司44000元；15.2009年3月30日支付进度款150000元，根据霍**和苏**的安排，当天付陈本岳50000元，姜印50000元，李伟森20000元，苏**提取现金30000元；16.2010年5月25日支付进度款100000元，根据霍**和苏**的安排，当天付佛山市顺德区**实业有限公司材料款(改为入苏**户名)100000元。二、关于工程款支付申请表、进账单、建筑业统一发票、收据共十八组，质证：首先对发票和支票头的真实性无异议；对于所谓的付款申请有异议，这不是向**工程公司支付工程款，也不需要**工程公司申请，而是**钢铁公司需要开具建安发票时，根据需要开票的数额和日期，自己编造的所谓的申请表，然后由霍**拿给**工程公司公司，并且明确表示这是**钢铁实业有限公司财务内部的程序，与**建筑工程有限公司无关，所以**建筑工程有限公司才盖了很多空白的支付申请表给霍**。但是**钢铁公司在使用这些空白文书时，由于是作假，所以很多地方都露出了破绽，比如：2009年5月15日提出申请，但在5月7日就已付了款；5月15日提出申请，在4月27日就付了款；5月15日提出申请，在4月24日就付了款、3月24日的申请，申请表日期明显涂改，应是2月24日；12月15日提出申请，12月12日就付了款；3月3日提出申请，2月24日就付了款；11月25日提出申请，11月18日付了款；6月17日提出申请，5月18日付了款，综上这些付款申请，明显是虚构的，与事实、工程进度不吻合。
4.综合楼、办公楼工程概况表（证据4）。证明**工程公司尚有部分承包工程未进行施工，未完成工程量为38万元，加入管理费及税金，合计未完成应扣除的费用为418000元。
原告质证意见：完成了多少工程，怎么计算，我方不清楚。
被告**工程公司质证意见：是**钢铁公司单方编造的表格，没有法律及事实依据，且结合上一份证据中的2009年6月17日申请表中，监理人员已确认外墙装饰工程于6月14日完成。综合楼、办公楼内、外墙完成装饰完成80％；2009年11月24日的工程申请表上也有内墙完成装饰95％。综合楼、办公楼内装饰未扇灰与**钢铁实业有限公司主张的综合楼、办公楼未装饰、未扇灰25000平方，并扣除**建筑工程有限公司30万元工程款的主张自相矛盾。第二，**工程公司根本没有直接或者转包间接完成**钢铁公司的任何工程，所以根本不存在未完成工程量一说。
5. B、C、D、E车间土建工程建设工程施工合同原件一份（核对后原件当庭退回**钢铁公司）、2008年11月13日的补充协议和2009年3月28日的补充协议各一份（原件在5375号案中）（证据5）。证明：（1）**工程公司承包B、C、D、E土建工程施工；（2）合同内容经过二次补充协议的变更，总工程款大包干（含税）为760万元，补充协议对**钢铁公司支付工程款的时间和金额作了详细约定；（3）证明**工程公司承诺在2010年3月1日前办理好工程竣工验收及备案手续并协助**钢铁公司取得B、C、D、E厂房房产证。**钢铁公司在收到房产证三日内支付工程款的10%，在**工程公司不存在任何违约责任的情况下一年内再支付10%工程款。由于**工程公司至今未能竣工并交付房产证，**钢铁公司至少20%工程款无须支付；（4）证明**工程公司逾期交付房产证，应按房产价值的日万分之五向**钢铁公司支付违约金。**钢铁公司有权在工程款中扣除违约金。（5）证明根据合同第32.1、33.1条约定，办理工程竣工验收及工程结算的责任在于**工程公司，**工程公司至今未完工工程，也未向**钢铁公司报送结算和竣工验收材料，导致工程至今未能结算。
原告质证意见：1.关于合同和11月13日的补充协议，除了工程造价应以备案的合同造价为准外，其他内容的真实性、合法性予以确认。证明**工程公司、2之间的建设工程施工合同关系，及霍**是**工程公司的代表，合同第四页已明确。2.关于3月28日补充协议，对其真实性、合法性不确认，工程造价应以备案的合同造价为准。
被告**工程公司质证意见：对真实性、合法性、关联性均不确认。第一、2008年11月12日B、C、D、E车间建设工程施工合同，这是一份无效合同，首先、这是霍**在隐瞒真实身份和意图后，以**工程公司委托代理人的身份与**钢铁公司签订的合同，签订合同时，**工程公司得到的承诺是所有的工程都由霍**和**钢铁公司自己完成，**工程公司只是按照报建费的9%提取税金和管理费，负责安全管理、资料收集、代付工程款、代缴税款等，其他一切责任、义务都与**工程公司无关，所以**工程公司在**钢铁公司和霍**提供了这个版本后，没有审核就盖了章，但是合同内容并非**工程公司的真实意思表示，所以属于以欺诈手段签订的合同，属于无效合同。其次，该工程向建筑主管部门报建工程总造价为16437737.70元，但是这份合同是向税务机关报税的价格是大包干（含税价）700万元正；向税务机关报出的数字是实际工程造价的42.58%，该合同因违反国家建筑和税务的相关法律规定，应当认定为无效合同。第三，骑缝章只有**钢铁公司的，没有**工程公司的骑缝章；第二，对2008年11月13日的补充协议的真实性无异议，合法性有异议。这份补充协议也是无效的，因为这份协议是对前面无效合同的补充，但是以下几点提请法庭注意：1.从第一条到第九条都是关于办证的，而且在第一条中明确“乙方承担该工程的竣工验收及备案的全部工作，并协助甲方办理房产证�！贝诱庖惶踔钡降诰盘跷颐嵌伎梢钥闯�**钢铁公司所要求**工程公司完成的全部任务是验收和办证。2.因为这份协议主要是约定验收和办证事宜，关系到乙方的真实责任，所以**工程公司不仅盖了公章，而且区振刚签了名，但是签名的前提是：**钢铁公司和霍**明确表示关于工程价款的约定对**工程公司没有约束，要不然，区振*也不会签名。第三，对2009年4月10日签订的补充协议的真实性无异议，但合法性有异议，1.2008年11月12日B、C、D、E车间建设工程施工合同是用欺诈手段签订的用于偷税的违法合同，本协议是上述合同的补充协议，理应无效；2.这份协议是霍**和霍*枢**钢铁公司窜通起来伪造的，因为截止2009年4月10号霍铭枢在协议上签字时，工程款已经支付了133万元，无论工程进度还是付款项目都与补充协议的约定不同，所以当时双方签字时，也是明知这份协议是虚假的，不然关于已经付款的部分就没有必要做虚假记录。3.这份协议同样只有**钢铁公司的骑缝章。而且**工程公司已经就以上文件的效力问题已经向法院提起诉讼，即2011顺法民一002741号案件。
6. 2008年11月15日的《备忘录》（原件在5375号案中）（证据6）。证明**工程公司提供的关于车间B、C、D、E土建工程的《广东省建设工程施工合同》不是**钢铁公司与**工程公司之间实际履行的合同，该合同只是用于报建的合同。双方实际履行的合同是证据5所列三份合同。
原告质证意见：该证据损害了第三方利益，我方认为是无效的。报建的合同照顾了各方利益，而备忘录却降低了总造价，作为施工方是难以完成合同，除非不付工人工资、材料款。**工程公司、**钢铁公司可委托造价机构对备忘录的单价进行核定，若造价机构认为可完成的，则造价是合理的，若认为不可完成的，则损害了第三方利益。两份合同的施工范围与内容一致。
被告**工程公司质证意见：同意原告质证意见。对证据真实性、合法性有异议。1.这份备忘录是关于2008年11月12日B、C、D、E车间建设工程施工合同和2008年11月15日签订的《广东省建设工程施工合同》两个合同的效力问题所作的，这份备忘录中明确的记载了这个工程在建设部门报建的价格是16437737.70元，而报税合同却只有7000000.00元；用700万去完成1643.8万的工程，不光**工程公司没有这个能力，恐怕现实中也没有人能够完成。但是备忘录却“完成了”，这非常明显的暴漏了备忘录对**工程公司的侵害，但是**工程公司当时以为这是霍**与**之间的内部游戏，**只要按照报建数字收取管理费和代缴税金就可以了，没想到，就是这样的一个大意，就将自己陷入了重重困境中。2.这并不是**工程公司的真实意思表示，这个备忘录是无效的。3.苏**和霍**分别都是**钢铁公司的人，他们两个签订这份备忘录完全是执行**钢铁公司的旨意，其真实意图**工程公司并不知道。而且**工程公司已经就此文件的效力问题已经向法院提起诉讼，即2011顺法民一002741号案件。
7.《车间B、C、D、E土建工程款付款明细》两页、付款凭证复印件共三十八组（支票头、进账单、支付申请表等）（原件在5375号案中）（证据7）。证明：（1）**钢铁公司共向**工程公司支付了6943300元工程款；（2）工程款是由**工程公司申请，工程款也是由**钢铁公司支付给**工程公司，车间B、C、D、E土建工程的承发包方为**工程公司和**钢铁公司；（3）**钢铁公司按照证据七《B、C、D、E车间土建工程建设工程施工合同》及《补充协议》的约定付款方式支付工程款，部分工程款属于提前支付，**钢铁公司对**工程公司不存在欠付工程款的情况。工程未完工，每份申请均有**工程公司盖章确认。
原告质证意见：1.对工程的总造价7600000元不予确认，应以备案登记的《广东省建设工程施工合同》中的16437737.70元为准；2.对已付的工程款金额、减少工程量、未完成工程量无法确认；3.对工程款支付申请表、支票进帐单、发票、收款收据等形式上的真实性予以确认，进一步证明**工程公司系该工程的承包人和工程款的实际收款人、向**钢铁公司申请支付工程款、收取工程款、开具发票、霍**霍**系**工程公司金园公司的项目经理、霍**霍**为**工程公司金园公司代领支票等等事实。4.证明**钢铁公司在本工程中尚有近千万工程款未支付完毕的事实。
被告**工程公司质证意见：一、关于《车间B、C、D、E土建工程款付款明细》，这份明细是**钢铁公司单方制作的，其中第二条付款的数额与**工程公司收到**钢铁公司纳税工程额相符，但是第一条总承包价7600000.00元；关于根据**工程公司申请安排支付工程款的内容是**钢铁公司对**工程公司采用欺诈手段，骗取**工程公司盖章的，其实**钢铁公司付款与工程进度毫无关系，只是**钢铁公司根据自己报税文件和自己需要开具建安发票的数额自己安排的，这些款只是从**工程公司的账户过一下，完成纳税后，再按照霍**和孙美容代表**钢铁公司做出的资金安排，由**工程公司转付出去，或者直接转付回**钢铁公司法定代表人自己出资设立的另外两家公司，甚至支付到霍**和苏**的私人账户，但是这些付款项目都是**钢铁公司自己安排的，具体支付项目如下：1.2008年11月15日支付安全防护、文明施工措施费：370000元（凭证号27847594）1）、款是付给霍**的，只是从**工程公司走账和交税；2）2008年11月15日霍**取支票，11月27号**工程公司才进账，但是**工程公司却在11月26日就开出了发票并且垫付了21904元的税款，充分表明**工程公司对**钢铁公司和霍**缺少防范。3）这笔款按照**钢铁公司苏**和霍**的安排，支付了以下款项：合计支出375,937.70元；税金：21,904.00元，余额-27841.7元；其中：2008-11-28日付佛山市南海区**发建材贸易部100000.00元及霍**提取现金21000.00元；2008-11-29付佛山市禅城区雄翔金属结构厂50000元及提取现金30000元（霍**）元；2008-12-5付**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E工程款霍**提现金40,000.00元；2008-12-9付佛山市顺德区**水泥制品有限公司100,000.00元；2008-12-9付**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E工程报建费16,437.70元；2008-12-18付佛山市顺德区建设工程质量安全监督检测中心（车间B试桩费）18,500.00 元；2.2009年1月10日支付车间B打桩合格至±00地骨施工进度款100000.00元（凭证号42956377），实际上是霍**从2009年1月8日在**钢铁公司作了所谓的工程款支付申请表，到**工程公司盖了章（**工程公司连项目经理签名和落款日期都没有），并且在2009年1月8日垫付了5920元的税金，为**钢铁公司出具了发票，**钢铁公司2009年1月10日才付出这笔款；这笔款按照**钢铁公司苏**和霍**的安排，支付了以下款项：合计支出79500元；税金：5920元，余额14580元；其中： 2009年1月10日支付佛山市顺德区建设工程质量安全监督检测中心（车间C24500元）；霍**提取现金45000元；2009年1月12日霍**提取现金10000元；3.1月20号支付车间C打桩合格至±00地骨施工进度款200000元，这笔款按照**钢铁公司苏**和霍**的安排，支付了以下款项：合计支出180000元；税金：11840元，余额8160元；其中：1月21日霍**提取现金付**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E工程款180000；4.3月6日付款120000，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排，支付了以下款项：合计支出100000元；税金：7104元，余额12896元；其中：3月9日付**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E工程款(入霍**提取现金) 50000元；3月13日霍**提取现金付陈本岳、姜印工资50000元；5.4月3日付款12000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出100000元；税金：7104元，余额7896元；其中：当天付**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E工程款入霍**户名108000元；6.4月9日收12万，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出100000元；税金：7104元，余额7896元；其中：4月11日付**钢铁实业有限公司车间B、C、D、E工程款入霍**户名108000元；7.5月13日(7\8\9)收400000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出360000元；税金：13680元，余额 26320元；其中：5月14日付佛山市顺德区鸿业水泥制品有限公司桩款100000元，佛山市禅城区华星陶瓷购销部25100元，霍**提取现金20378元，佛山市南海谢边大昌钢构有限公司70000元，佛山市顺德区陈村镇**建销材料店44522元，陈本岳工人工资提取现金100000元；8.6月22日(10\11\12)440000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出394069.7元；税金：15048元，余额30882.3元；其中：6月22日：付佛山市南海**大昌钢构有限公司150000元；佛山市汇江混凝土有限公司44467.50元；霍**提取现金54214.20元。6月23日：付佛山市顺德区陈村镇**钢材经营部22188元；付吴**工程款50000元，付陈本岳工人工资及50000元。6月25日付霍**提现金23200元；9.7月13日（13、14）收460000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出414000元；税金：15732元，余额30268元；其中：付佛山市汇江混凝土有限公司53777.50元，佛山市顺德区建设工程质量安全监督检测中心43000元，付姜印工人工资200000元，付霍**账户117222.50元；10.7月16日（15）200000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出180000元；税金：6840元，余额13160元；其中：7月17日付工人工资电工纪其文15000元，砌砖工周肇乾50000元，砌砖工姜印80000元，水泥工秦世勇30000元，霍**5000元；11.8月21日（16、17）收400000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出351085元；税金：13680元，余额35235元；其中：当天付佛山市**混凝土有限公司48710元，佛山市顺德区**灰砂砖有限公司46300元，霍**提取现金50000元，存入霍**户名154000元。8月24日，付中山市西区**机械租赁部泵车款12075元,霍**提取现金20000元。8月28日付霍**提取现金（门窗）20000元；12.8月28日（18）140000元，8月31日（19）收110000元，合计250000元。首先提请法庭注意：2009年8月28日的48084486号支票与存根是经过**钢铁公司伪造过的，真正的出票日期是2009年8月21日，但是由于前边所谓的工程款支付申请表是2009年8月28日才制作的，为了与申请表保持一致，**钢铁公司就把8月21日涂改为8月28日，企图蒙蔽法庭；另外上述两笔款项按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出351085元；税金：8550元，余额9171.29元；其中：9月1日付佛山市顺德区陈村镇富成金属制品厂材料款226778.71元；9月11日付提取现金送试验范战辉5500元；13.9月24日（20、21、22）收540000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出486000元；税金：18468元，余额35532元；其中：当天付佛山市顺德区力途灰砂砖有限公司43000元,佛山市顺德区利鼎实业有限公司338257元,霍**提取现金付吴**50000元,霍**提取现金54743元；14.9月30日（23）160000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出144905元；税金：5472元，余额9623元；其中：付佛山市汇江混凝土有限公司27890元,提取现金付陈本岳工人工资100000元,提霍**取现金17015元；15.10月22日（24、25）收250000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出224095元；税金：8550元，余额17355元；其中：付佛山市顺德区利鼎实业有限公司材料款224095元；16.08年11月3日（26、27、28）收550000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出495000元；税金：18810元，余额36190元；其中：付佛山市汇江混凝土有限公司118090元,中山市西区实力机械租赁部14450元,佛山市顺德区陈村镇富成金属制品厂182390.85元, 吴**工程款100000元,霍**80069.15元；17.09年12月8日（29）收223300元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出203000元；税金：7636.86元，余额12663.14元；其中：付佛山市汇江混凝土有限公司49445元,佛山市顺德区利鼎实业有限公司102290元,佛山市南海区顺光水泥构件厂51265元；18.12月21日（30）收180000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出162000元；税金：6156元，余额11844元；其中：付佛山市顺德区利鼎实业有限公司92485元,佛山市顺德区力途灰砂砖有限公司21500元,付霍**48015元；19.2010年1月6日（31、32、33、34、35）收900000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出810000元；税金：30780元，余额59220元；其中：付李伟森30000元,蒙轻杰30000元,姜印140000元,陈本岳80000元, 宋禄林50000元,范战辉试验费42471.50元,佛山市顺德区利鼎实业有限公司67528.50元,佛山市永发贸易有限公司370000元材料款；20.2010年2月1日（36）收423000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出380700元；税金：14466.6元，余额27833.4元；其中：付佛山市永发贸易有限公司280000元,佛山市汇江混凝土有限公司64395元,佛山市顺德区利鼎实业有限公司36305元；21.2010年2月5日（37）收337000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出337000元；税金：11525元，余额-11525元；其中：付工人工资蒙轻杰30000元,宋禄林40000元,姜友20000元,谭端平20000元。姜印60000元,陈本岳30000元,梁志洪70000元,李伟森67000元；22.2010年5月28日（38）收200000元，按照**钢铁公司苏**和霍**的安排支出200000元；税金：6840元，余额-6840元；其中：付蒙轻杰25000元,钟云友30000元,谭端平30000元,姜友50000元, 陈本岳30000元,姜印35000元。**工程公司与**钢铁公司的全部工程往来已收入工程款12,140,224.00元, 其中,2010年3月22日**工程公司委托**代付材料款296,924.00元,付出材料款及工人工资11,599,023.01元, 另已交税金款701,123.36元。材料款工人工资加税金合付出12,300,146.37元减收入工程款12,140,224.00元 **建筑公司多付出159,922.37元。二、关于付款凭证共 38组（支票头、进账单、支付申请表等）。首先对发票和支票头的真实性无异议；对于所谓的付款申请有异议，这不是向被告支付工程款，也不需要被告申请，而是原告需要开具建安发票时，根据需要开票的数额和日期，自己编造的所谓的申请表，然后由霍**拿给被告公司，并且明确表示这是**钢铁实业有限公司财务内部的程序，与**建筑工程有限公司无关，所以**建筑工程有限公司才盖了很多空白的支付申请表给霍**。但是原告在使用这些空白文书时，由于是作假，所以很多地方是错误的。
8.代付款委托书及清单明细及付款凭证（原件在5375号案中）（证据8）。证明（1）证明**钢铁公司接受**工程公司委托代其支付296924元的材料款项，该款项应计入**钢铁公司已付工程款，即合计**钢铁公司共支付工程款为：6943300元+296924元=7240224元。（2）证明**工程公司应向**钢铁公司支付该笔材料款项的管理费及税金：29692.40元。
原告质证意见：无法确认真实性，我方不清楚。
被告**工程公司质证意见：这份委托书是客观存在的，但是内容是虚假的，不能证明**钢铁公司所要证明的问题，反而证明了**工程公司的主张：所有的付款资料都是**钢铁公司制作，制作后告诉**工程公司说这是**钢铁公司内部财务的需要，只要**工程公司盖章，与**工程公司没有任何关系，所以**工程公司就从来没有审核过这文件，只是**工程公司律师代理此案后，才发现这些文件不仅是**钢铁公司单方面制作的，而且虚构的情形一目了然，比如说：第一，2010年3月21日申请付款却付出2010年5月份的款，这是失真的，伪造的，也不可能3月份急着付5月份的款，第二，三张附件收据2010年5月6日出具9610822的收据，2010年5月13日出具9610823的收据，2010年5月10日出具9610826的收据，不符合常理，明显是为了凑数而伪造的。所以我们说这份付款委托书只能证明**钢铁公司没有通过**工程公司的账上走款，但是却需要开具这么多的发票，这只是税局计税和**计算管理费的一个依据，除了能证明**钢铁公司在撒谎外，别的什么也证明不了。
9.**车间B、C、D、E工程概况列表（证据9）。证明**工程公司尚有部分承包工程未进行施工，未完成工程量为310817元，加入管理费及税金，合计未完成应扣除的费用为371591.10元。
原告质证意见：无法确认真实性，我方不清楚。
被告**工程公司质证意见：这是**钢铁公司单方面制作的违背法律和事实的虚假文件。关于未完成工程款的描述更是无稽之谈，因为**工程公司根本就没有给**钢铁公司施工也没有对任何第三人转包过**钢铁公司的工程，也就是说被告**没有直接或者间接的完成过**钢铁公司的任何工程项目，没做过，怎么会有没做完的剩余工程？再从**钢铁公司自己的主张分析：尚未结算的工程不能确认有否未完工的工程，且没有完工怎么能在去年年底出租。
本院对两被告提交的证据认证如下：1.对当事人就真实性没有提出异议的证据，经审查，对证据的真实性，本院予以确认；2.原告提供的证据3、4是原件，被告**工程公司提供的证据3有原件，被告**钢铁公司提供的证据1、2、5、6有原件，对方当事人提出异议，但未能提供证据反驳，对上述证据的真实性，本院予以确认；3.被告**工程公司提供的证据4是自制打印件，对其内容，以确认的合法单据所核对数额为准；4.被告**工程公司提交的证据5没有**工程公司的盖章也没有双方有关责任人的签字，其真实性，本院不予确认。被告**工程公司提供的证据6有原件并有当事人签名部分，本院确认证据真实性。对其它没有当事人签名的收据，本院不予采信；5.被告**工程公司提供的证据9有霍**与**工程公司印章，内容真实，但两份承诺与本案无关联性，从其内容中并无法看出被告**工程公司主张的事实，本院不予采信；6.被告**钢铁公司提交的证据4是打印件，没有当事人签名确认，对该证据，本院不予采信；7.被告**钢铁公司公司提供的证据3、7中的工程款支付申请表、建筑业统一发票、支票存根、收据等支付凭证及材料有原件的证据的真实性，本院予以确认。该证据中的付款明细以上述原件核对数额为准；8.被告**钢铁公司提交的证据8，对方当事人提出异议，其中委托付款书、2010年3月22日泵车款的收据、水电费发票有原件核对，对其真实性，本院予以采信，对其他收据，本案中不作认定。
综合以上认证意见，本院对本案事实认定如下：
2008年7月28日，被告**钢铁公司（甲方）与被告**工程公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定甲方将**钢铁公司综合楼、办公楼土建工程发包给乙方承包，合同大包干价款5311086元（含税价）。2008年9月23日，双方又就同一工程项目签订《广东省建设工程施工合同（范本）》，约定工程总价款为7234344.90元。同日，双方签订《备忘录》，确认双方于2008年7月28日签订的**钢铁公司综合楼、办公楼土建工程《建设工程施工合同》真实有效，最终结算以该合同约定的价款为准，双方应按照合同约定履行各自义务，双方于2008年9月23日签订的合同只用作办理施工许可证，不做他用。
2008年11月12日，**钢铁公司（甲方）与**工程公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定甲方将**钢铁公司车间B、C、D、E的土建工程发包给乙方承包，合同大包干价款700万元（含税价）。2008年11月15日，双方又就同一工程项目签订《广东省建设工程施工合同（范本）》，约定工程总价款为16437737.70元。同日，双方签订《备忘录》，确认双方就**钢铁公司车间B、C、D、E土建工程于2008年11月12日签订的《建设工程施工合同》真实有效，最终结算以该合同约定的价款为准，双方应按照合同约定履行各自义务，双方于2008年11月15日签订的合同只用作办理施工许可证，不做他用。2009年4月10日，双方签订《补充协议》，对2008年11月12日签订的合同进行了修改，合同价款更改为大包干（含税价）760万元，同时对工程款的支付进行了修改。
2008年8月31日，**工程公司与霍**就**钢铁公司综合楼、办公楼土建工程项目签订《工程项目施工承包协议》，约定**工程公司将工程承包给霍**，**工程公司按工程项目报建金额总价的9%收取税金及管理费。 2008年12月9日，双方又就**钢铁公司的车间B、C、D、E土建工程签订《工程项目施工承包协议》，约定将该工程承包给霍**，并由**工程公司按工程项目报建金额总价的9%收取税金及管理费。双方签订的两份承包协议中，还约定，霍**在承建中的一切债权、债务，含上级收取的报建及质监费用等均由霍**负责；施工中出现的质量安全事故，全部责任由霍**负责，因霍**管理不当，发生四级以上安全事故，导致**工程公司资质受到影响的处以100000元�？�。
2008年11月6日，霍**（甲方）与原告（乙方）签订《排栅工程承包合同》，约定就案涉**钢铁公司有关工程的外墙排栅以包工包料方式（约定单价）进行，按进度付款70%，余30%待排栅拆完清场后三个月内付清。合同签订后，原告按约定进场搭建排栅交付使用。
2010年4月15日，霍**出具《**钢铁有限公司排栅工程结算汇总表》，确认：1.办公楼、综合楼排栅工程合计金额198831元；2.B、C、D、E车间排栅工程合计金额579522.20元；3.合计总额778353元.20元；2009年已支付金额40万元；5.实结余额378353.20元。
另查，就**钢铁公司在建综合楼、办公楼整体工程，**钢铁公司已向**工程公司支付工程款490万元；就**钢铁公司在建B、C、D、E车间整体工程，**钢铁公司已向**工程公司支付工程款6943300元，代付工程款、水电费合共17778元。**工程公司就**钢铁公司综合楼、办公楼、车间B、C、D、E工程向霍**转付工程款10867099元。
并查，综合楼、办公楼、车间B、C、D、E工程至今仍未验收，但**钢铁公司已将上述工程投入使用。
以上事实，还有本院开庭笔录在案佐证。
本院认为，本案是因履行建设工程施工合同而进行的排栅搭建工程引发的纠纷，本案案由为建设工程施工合同纠纷。第一，对于霍**与**工程公司之间是否存在挂靠施工关系问题。挂靠施工是指没有资质的施工人或资质低的施工人(即挂靠人)借用有资质或资质高的施工企业(被挂靠人)的名义承揽工程并向其交纳管理费的行为。挂靠施工的主要特征有：挂靠人自负盈亏；合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无产权关系;合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无统一的财务管理;合同约定的施工单位与施工现场的项目经理及主要工程管理人员之间无合法的人事调动、任免、聘用以及社会保险关系;合同约定的施工单位与施工现场的工人之间无合法的建筑劳动用工和社会保险关系。本案中，在**工程公司与霍**签订的施工承包协议中约定，**工程公司按工程项目报建金额总价收取9%的税金及管理费，工程的预结算以及施工中发生一切债权债务均由霍**负责处理，霍**与**工程公司之间也没有产权关系，综合上述因素，本院认为霍**与**工程公司之间属挂靠施工关系，霍**以**工程公司的名义向**钢铁公司承包了**钢铁公司综合楼、办公楼、车间B、C、D、E土建工程。第二，案涉工程款数额及**工程公司、霍**的民事责任问题。本案中，霍**向原告出具了欠工程款的结算文件，该文件可证明原告尚有378353.20元工程款未付。作为被挂靠人，**工程公司应当与挂靠人霍**对欠付工程款承担连带责任。原告相应诉讼请求，有事实和法律依据。第三，关于**钢铁公司的民事责任问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。该条明确了，无论发包方对挂靠是否知情，只要发包方就与挂靠施工相关的工程款未付清，发包人就应在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担补充清偿责任。本案中，作为实际施工人的原告在未足额结算工程款的情况下，可以要求发包人在未付工程款的范围内承担清偿责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同属无效合同，因此，**工程公司与**钢铁公司就案涉的综合楼、办公楼及车间B、C、D、E工程签订的四份施工合同均为无效。虽然合同无效，但案涉综合楼、办公楼、车间B、C、D、E工程项目已竣工，在没有验收的情况下，**钢铁公司已将其投入使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持，本案中所涉工程质量应视为合格，且**钢铁公司应当按照实际履行的施工合同支付相应工程款。通过双方签订的备忘录，可以看出双方实际履行的合同是《佛山市顺德区**钢铁有限公司综合楼、办公楼土建工程建设工程施工合同》、《佛山市顺德区**钢铁有限公司车间B、C、D、E土建工程建设工程施工合同》，其中，《佛山市顺德区**钢铁有限公司综合楼、办公楼土建工程建设工程施工合同》中约定的合同价款为大包干5311086元，《佛山市顺德区**钢铁有限公司车间B、C、D、E土建工程建设工程施工合同》及**工程公司与**钢铁公司签订的《补充协议》约定的合同价款大包干为7600000元。而**钢铁公司就在建综合楼、办公楼整体工程已实际支付工程款4900000元，就在建B、C、D、E车间整体工程，已实际支付工程款6943300元，因此，无论就综合楼还是办公楼整体工程而言，**钢铁公司都未付清工程款，且在实际施工中，还产生了附加工程。被告**钢铁公司虽然辩称综合楼、办公楼、车间B、C、D、E工程，施工人尚有部分工程未完工，但其对该主张未提供证据予以证明，且其在未经验收的情况下将上述工程投入使用，故对被告**钢铁公司的主张，本院不予支持。对**钢铁公司就与挂靠施工相关的工程的工程款已经付清的事实，应由**钢铁公司承担举证责任，否则由其承担举证不能的责任。本案中，**钢铁公司未提供证据证明其就与挂靠施工相关的工程所付的工程款，从本案查明的事实看，与挂靠施工相关的工程款的支付与其他工程款的支付已混同，无法区别开来，故应认定**钢铁公司就挂靠施工的工程未付清工程款，其应当在未付清的范围内对原告承担清偿责任，未付清的工程款数额为原告尚未取得的工程款。综上，依照《中华人民共和国合同法》一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条、第二十六条第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，缺席判决如下：
一、被告佛山市顺德区**建筑工程有限公司、霍**应于本判决生效之日起十日内共同向原告吴**支付工程款378353.20元及利息损失（利息计算方法为：以378353.20元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准从2011年1月25日起计至本判决确定的还款之日）；
二、被告佛山市顺德区**钢铁实业有限公司对上述工程款378353.20元承担补充清偿责任；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费6975.30元，由被告佛山市顺德区**建筑工程有限公司、霍**负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 陈 海 强
审 判 员 黄 敏 玲
人民陪审员 邓 丽 雯
二○一一年九月二十日
本件与原本核对无异
书 记 员 潘 惠 仪
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