（2011）沙法民初字第09977号
——重庆市沙坪坝区人民法院(2012-5-12)
重庆市沙坪坝区人民法院
民事判决书
（2011）沙法民初字第09977号
原告温某某，男，1973年出生，汉族，无固定职业，住重庆市綦江区。
委托代理人傅某某，重庆某某律师事务所律师。
被告孙某，男，1987年出生，汉族，无固定职业，户籍地重庆市北碚区，现住重庆市沙坪坝区。
委托代理人唐某某，重庆市沙坪坝区陈家桥法律服务所法律工作者。
原告温某某诉被告孙某合同纠纷一案，本院于2011年10月13日立案受理后，依法由审判员李广荣独任审判，适用简易程序于2011年10月28日、12月5日、12月12日、2012年4月6日公开开庭进行了审理。原告温某某及其委托代理人傅某某，被告孙某及其委托代理人唐某某到庭参加诉讼。休庭后，原告申请庭外和解未果。本案现已审理终结。
原告温某某诉称，原、被告各自出资50%共同经营某某火锅常青树店；2011年5月13日，原、被告双方签订了《财产份额转让合同》，并对双方约定了相关的权利和义务。原告按照合同约定将火锅店的经营权与财产份额转让给被告并协助其进行变更登记，被告也履行了将火锅店所有的渝A****8号长安车交与原告所有。庭审中，双方对转让费，共同经营中的债权、债务进行了清算，被告尚欠原告18 500元未给付；但原告坚持要求被告给付因延迟支付转让费而产生的违约金150 000元。
被告孙某辩称，原告所述不属实，被告并未违约，双方签订《财产份额转让合同》后，被告在2011年6月30日前已经支付了转让费169 912元；鉴于双方签订的《财产份额转让合同》必须经过门面的所有权人重庆大学虎溪校区管理委员会审核以及书面同意，则该《财产份额转让合同》才能生效。2011年8月30日被告从该门面的所有权人处领取了《商铺转让合同》即双方签订的《财产份额转让合同》得到了门面所有权人的认可；原、被告双方签订的《财产份额转让合同》应当于2011年8月30日生效。被告在领到《商铺转让合同》后于2011年9月21日向原告支付转让费98 520元。因此，被告并未违约。即使按照《财产份额转让合同》的约定，也只有部分转让费延迟履行，而原告要求支付违约金150 000元过高，同意按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付违约金。庭审中，双方对转让费、债权、债务进行了清算，被告尚欠原告18 500元无异议，同意给付。
经审理查明，原、被告双方原系合伙关系，2011年3月11日双方各出资50%经营某某火锅常青树店，该店位于重庆市沙坪坝区重庆大学虎溪校区A***号门面，双方共同经营至2011年5月12日。同年5月13日，原告退出某某火锅常青树店，由被告独自经营该店；当天，双方签订了《财产份额转让合同》，合同载明，“甲方温某某、乙方孙某，位于重庆大学虎溪小区商业街门面A***、A***-A***（含过道）的某某火锅常青树店，含梅2架空层库房一间（以下简称“企业”）由甲乙双方共同出资并经营中，甲乙双方各出资50%，“企业”的全部财产属甲乙双方共有，并拥有相应的合法权益。经甲乙双方共同公开协商后，达成一致意见如下：决定由甲方将其在“企业”的全部财产份额及此相关的合法权益（以下简称 “财产份额”）转让给乙方。现就转让“财产份额”事宜，达成如下条约：一、甲方以人民币贰拾柒万伍仟元正和户主名为谭丽的长安汽车渝A****8一辆的价格将其在“企业”的全部“财产份额”转让给乙方，包括以下财产：甲乙双方与重庆大学签订的场地租赁合同（以下简称“场租合同”）、重庆某某火锅加盟合同、天然气及水电设施所有权、……、已经缴给重庆大学的场地租赁履约保证金伍万叁仟零四十元、已经缴给重庆某某火锅公司的加盟费叁万元（金额以加盟合同为准，加盟费缴至2012年2月6日）、加盟保证金壹万元、本店内和库房现存的其他财产（包括相关火锅店器材、机械、装修设施设备等。）二、与“企业”相关的一切必要手续、文档、证照中甲方的名字和权益均要变更登记为乙方（以下简称 “变更登记”）。甲乙双方均有责任尽快办完成“变更登记”，不得 因个人原因而不积极行动办理“变更登记”相关事宜。办理“变更登记”所需的相关费用由甲乙双方各承担一半。三、转让款的支付期限和方式：乙方将转让款分四笔支付给甲方。第一笔转让款四万元整，于本合同生效当日支付，然后甲乙双方开始着手办理“变更登记”事宜。第二笔转让款六万元整，于2011年5月31日之前支付。第三笔转让款壹拾陆万元正，于2011年6月30日之前支付。第四笔转让款壹万伍仟元，所有“变更登记”完成之日支付。最后支付期限不超过2014年3月31日。支付第四笔转让款还有两个前提条件：（一）、“企业”属于乙方的营业执照、税务登记证已经领取完毕。（二）、需要向重庆大学虎溪校区管理委员会提交的办理变更“场租合同”登记的书面手续均已提交，校方也同意受理、如这两个前提条件没有满足，乙方有权拒绝支付第四次转让款直至满足了该前提条件，由此延误转让款支付的时间不计息。转让款支付方式可以是现金，也可以是银行转账，甲方于中国银行的开户账号及户主名是：621661**********672温某某，甲方保证该账户真实有效，可以接收转账�！�、本 “企业”发生在本合同生效之前的员工工资、税款、场地租金、物管费、水气费、供货商货款等债权债务由乙方以“企业”名义负责向各单位清偿，其中属于甲方应承担的份额，乙方折算成现金，在第二次支付给甲方转让款时扣除�！�；七、关于店内和库房现存的酒水、菜品等食材，和未使用的易耗品，在本合同生效当日进行一次盘点，乙方按市场价格折算成现金，在支付第二笔转让款时一起支付给甲方�！�；十三、1、如乙方违约，甲方有权要求乙方赔偿违约金二十九万元，不退回乙方前期支付的转让款并解除合同。2、如甲方违约，乙方有权要求甲方赔偿违约金二十九万元，同时退回乙方前期支付的转让款并赔偿由此给乙方造成的损失，包括但不限于乙方预见可得的利益，本合同规定的转让效力仍然有效�！��！焙贤┒┖�，甲、乙双方分别签字确认并在姓名和账号上按捺了手印。
2011年6月30日，被告与重庆大学虎溪校区管理委员会签订了重庆大学虎溪校区商业街商铺租赁合同，该合同载明，“出租房：重庆大学虎溪校区管理委员会（以下简称甲方）；承租方孙某（以下简称乙方）�！谝惶踝饬蕹〉�、期限、租金标准及结算方式；一、租赁场地1、租用方式：乙方租用商铺属于有偿租用。2、甲方同意将重庆大学虎溪校区商业街A栋一层楼A***号商铺，使用面积为224.60平方米、A栋二层楼A***-A***（含楼道）号商铺，使用面积为248平方米出租给乙方作经营使用。梅2架空层库房一间。甲方不作任何装修和改造。3、经营范围：某某火锅连锁店�！�、租赁期限1、租赁期自2011年7月1日至2013年6月30日止。2、乙方必须在签订租赁合同之日起，开张营业�！谖逄跷ピ夹形霸鹑�；乙方有下列情形之一的属严重违约行为，甲方有权终止合同，收回租赁铺面及没收履约保证金，另造成甲方其他损失的，乙方仍须承担赔偿责任和法律责任。1、未经甲方书面同意擅自转租、分租、转让或转借的；……”。合同签订后甲方代表夏之方签字确认并加盖了公章，乙方签字确认并按捺了手印。2011年8月30日，被告在重庆大学虎溪校区管理委员会办公室领取了该合同。
《财产份额转让合同》签订后，被告已支付现金和银行卡转账的方式，分别于2011年5月13日支付转让款40 000元，原告出具了收条；同年5月30日通过银行转账的方式分三次共支付转让款49 912元；同年6月18日通过银行转账的方式分三次共支付转让款50 000元；同年6月30日支付转让款30 000元，原告出具了收条；同年9月21日通过银行转账的方式支付转让款98 520元；以上款项，被告一共向原告支付转让款268 432元。
另查明，被告于2011年8月30日在重庆大学虎溪校区管理委员会办公室领取了与重庆大学虎溪校区管理委员会签订的《商铺租赁合同》，并在新签合同清单上的签字上签署了自己的名字；该清单上注明门牌号为A***、A***～A***（含过道）梅2架空层库房；法人为孙某；合同标号为（2011）***；经营范围某某火锅连锁店。但未领得营业执照、税务登记证
还查明，某某火锅常青树店2011年3月11日前由原告温某某与宣某某共同经营；该店的实际承租权是由原告温某某与重庆大学虎溪校区管理委员会签订场租合同取得的。2011年3月11日，原告温某某、被告孙某以及宣某某三人共同签订了《财产份额转让合同》，宣某某转让了某某火锅常青树店50%股份给被告孙某，由被告孙某与原告温某某共同经营该店。
庭审中，原、被告针对双方的债权债务以及被告应支付的尾款（第四笔转让款）等所有与本案有关的所有款项（不包括违约金）达成一致意见，由被告向原告支付18 500元。关于违约金，原告认为被告从第二笔转让款开始未按时支付，被告已经违约，要求判如所请；被告则认为，虽然被告与重庆大学虎溪小区管理委员会在签订《商铺租赁合同》之前与原告签订了《财产份额转让合同》，但必须是《商铺租赁合同》生效后，《财产份额转让合同》才能生效；即使《财产份额转让合同》有效，被告也是部分转让费未按时履行，其后被告也按照合同约定全面的履行了合同；而原告要求主张违约金150 000元太高，同意按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付延迟履行转让费的违约金。因原、被告双方分歧意见较大，调解未果。
本院所确认的证据有原告举示的财产转让合同、移交办理变更材料清单、通话录音、财产清单、借据、借条、每日经营记录、承包协议、经营转让协议；被告举示的收条、银行转账单、盘存明细、工资表、未结款明细表、物管费发票、空气检测发票、发货单、电费发票、燃气发票，法院依照职权调取的新签合同清单以及双方当事人的陈述等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，足以采信。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律�；�。原、被告签订的《财产份额转让合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性的规定，应为有效合同，本院予以确认其合同效力。原、被告针对双方的债权债务以及被告应支付的尾款（第四笔转让款）等与本案有关的所有款项（不包括违约金）达成一致意见，由被告向原告支付18 500元，本院予以确认。
被告认为以《商铺租赁合同》产生法律效力后，原、被告签订的《财产份额转让合同》才生效，但在《财产份额转让合同》中并未有这样的相关约定，故《财产份额转让合同》的生效不以《商铺租赁合同》的签发和生效为基础和前提条件，被告也未提供相关的证据进行佐证；根据《财产份额转让合同》第三条约定，“第一笔转让款四万元整，于本合同生效当日支付，然后甲乙双方开始着手办理‘变更登记’事宜”；被告已经按照上述约定于合同签订当日向原告全额支付了第一笔转让款，因此视为被告已经认可该合同应当从2011年5月13日起开始生效，故被告的抗辩理由不成立，本院不予采纳。
被告应当严格按照《财产份额转让合同》的约定履行自己的义务。根据《财产份额转让合同》约定，第一笔转让款40 000元于合同签订日即2011年5月13日支付，被告按时，全额的向原告支付了该笔款项，被告并未违约。
第二笔转让款60 000元，被告应当于2011年5月31日之前向原告支付，而被告在约定时间内向原告支付了49 912元，尚有10 088元未支付，被告应当从2011年6月1日起承担未支付10 088元转让款的违约责任。被告又于2011年6月18日向原告支付了转让款50 000元，第二笔转让款已经全额履行，故被告应当承担未支付转让款10 088元从2011年6月1日至2011年6月17日即17天的违约责任。
第三笔转让款160 000元，被告应当于2011年6月30日之前向原告支付，被告在2011年6月30日向原告支付了30 000元，加上支付第二笔转让款剩余的39 912元（50 000元-10 088元），被告在约定的时间内向原告支付了69 912元，尚有90 088元未支付。被告应当从2011年7月1日起承担未支付90 088元转让款的违约责任。2011年9月21日，被告向原告支付了98 520元，第三笔转让款已经全部履行，故被告应当承担未支付转让款90 088元从2011年7月1日至2011年9月20日即82天的违约责任。
第四笔转让款15 000元，被告应当在所有“变更登记”完成之日支付，最后支付期限不超过2014年3月31日。现“变更登记”并未完成，条件并未成就，故被告未违约。原、被告双方在庭审中已经对该笔转让款15 000元达成了一致意见，在本案中一并解决，本院予以认可。
关于违约金的标准问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。 被告延迟支付的部分转让款对原告造成了资金占用损失，应当在法律规定范围内承担违约赔偿责任。原告要求主张违约金150 000元，但并未对被告延迟支付转让款对原告所造成的具体损失提供依据，被告认为原告要求主张的违约金过高，不符合法律规定；同时要求按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金给予原告违约赔偿，符合法律规定，本院予以采纳。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：
一、限本判决发生法律效力后由被告孙某向原告温某某支付双方的债权债务以及被告应支付的第四笔转让款等所有款项（不包括违约金）18 500元。
二、限本判决发生法律效力后由被告孙某向原告温某某从2011年6月1日至2011年6月17日以10 088元为基数；从2011年7月1日至2011年9月20日以90 088元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍支付违约金。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告温某某的其他诉讼请求。
案件受理费4040元，减半收取2020元（原告已预交），由被告孙某负担250.48元，原告温某某负担1769.52元，被告孙某负担部分限本判决发生法律效力后立即迳付原告温某某。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
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审 判 员 李 广 荣
二〇一二年五月十二日
书 记 员 刘 佳 林
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